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Diritto internazionale privato. Appunti delle lezioni: in breve, il più importante

Elenco / Appunti delle lezioni, cheat sheet

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Sommario

1. Abbreviazioni accettate
2. Il concetto e il sistema del diritto privato internazionale (Il concetto e il soggetto del diritto internazionale privato. Il posto del diritto internazionale privato nel sistema del diritto. La struttura normativa del diritto internazionale privato. I metodi di regolazione nel diritto internazionale privato)
3. Fonti del diritto internazionale privato (Il concetto e la specificità delle fonti del diritto internazionale privato. Il diritto nazionale come fonte del diritto internazionale privato. Il diritto internazionale come fonte del diritto internazionale privato. La prassi giudiziaria e arbitrale come fonte del diritto internazionale privato. Dottrina del diritto, analogia del diritto e del diritto, principi generali del diritto i popoli civili come fonte del diritto internazionale privato Autonomia della volontà dei soggetti dei rapporti giuridici come fonte del diritto internazionale privato)
4. Il diritto dei conflitti è la parte centrale e il sottosistema del diritto internazionale privato (Principi di base del conflitto di diritto. Regola di conflitto, sua struttura e caratteristiche. Tipi di regole di conflitto. Principali tipi di vincoli di conflitto. Problemi moderni di conflitto di diritto. Qualificazione del conflitto norma, sua interpretazione e applicazione.Limiti di applicazione e azioni delle norme di conflitto.La teoria dei rinvii nel diritto internazionale privato.Determinazione del contenuto del diritto straniero)
5. Materie di diritto internazionale privato (Statuto delle persone fisiche nel diritto internazionale privato, determinazione della loro capacità civile. Capacità civile delle persone fisiche nel diritto internazionale privato. Forma giuridica delle persone giuridiche nel diritto internazionale privato. Particolarità della forma giuridica delle società transnazionali. Forma giuridica dello Stato come soggetto di diritto internazionale privato. Le organizzazioni intergovernative internazionali come soggetti di diritto internazionale privato)
6. Diritto di proprietà nel diritto internazionale privato (Problemi di conflitto di diritto di proprietà. Regolamentazione giuridica degli investimenti esteri. Status giuridico degli investimenti esteri nelle zone economiche libere)
7. Diritto delle transazioni economiche estere (Disposizioni generali. Problemi di conflitto delle transazioni economiche estere. Ambito dello statuto dell'obbligo sulle transazioni economiche estere. Forma e procedura per la firma delle transazioni. Unificazione giuridica internazionale delle norme sulle transazioni economiche estere. Consuetudini del commercio internazionale. Regole internazionali per un'interpretazione unificata dei termini commerciali Teoria della lex mercatoria e disciplina non statale delle transazioni economiche estere)
8. Il diritto del trasporto internazionale (Disposizioni generali del diritto del trasporto internazionale. Trasporto ferroviario internazionale. Trasporto stradale internazionale. Trasporto aereo internazionale. Trasporto marittimo internazionale. Rapporti associati al rischio di navigazione)
9. Diritto valutario privato internazionale (Finanziamento di transazioni commerciali internazionali. Regolamenti internazionali, rapporti valutari e creditizi. Forme di regolamenti internazionali. Regolamenti internazionali mediante cambiali. Regolamenti internazionali mediante assegni. Specifiche legali delle obbligazioni monetarie)
10. La proprietà intellettuale nel diritto internazionale privato (Il concetto e le caratteristiche della proprietà intellettuale. La specificità del diritto d'autore nel diritto internazionale privato. La tutela internazionale del diritto d'autore e dei diritti connessi. La specificità del diritto della proprietà industriale nel diritto internazionale privato. La disciplina internazionale e nazionale del diritto inventivo)
11. Matrimonio e rapporti familiari nel diritto internazionale privato (Principali problemi del matrimonio e dei rapporti familiari con elemento estraneo. Matrimonio. Divorzio. Rapporti giuridici tra coniugi. Rapporti giuridici tra genitori e figli. Adozione (adozione) nel diritto internazionale privato)
12. Rapporti giuridici successori nel diritto internazionale privato (Principali problemi nel campo dei rapporti successori complicati da un elemento straniero. Diritti successori degli stranieri nella Federazione Russa e dei cittadini russi all'estero. Il regime della "proprietà sottratta" nel diritto internazionale privato)
13. Diritto internazionale del lavoro privato (Problemi di conflitto dei rapporti di lavoro internazionali. Rapporti di lavoro con un elemento straniero ai sensi della legislazione della Federazione Russa. Infortuni sul lavoro e "casi paralizzati")
14. Obblighi derivanti da reati nel diritto internazionale privato (Principali problemi degli obblighi derivanti da reati (illeciti). Obblighi illeciti con un elemento estraneo nella Federazione Russa. Norme giuridiche internazionali uniformi sugli obblighi illeciti. Procedura civile internazionale)
15. Contenzioso delle cause civili con elemento di estraneità (Il concetto di procedura civile internazionale. Fonti di procedura civile internazionale. Principi generali della posizione processuale delle persone straniere nei procedimenti civili. Competenza internazionale. Esecuzione di rogatorie straniere. Riconoscimento ed esecuzione di rogatorie straniere. sentenze, atti notarili di diritto internazionale privato e procedura civile internazionale)
16. Arbitrato commerciale internazionale (natura giuridica dell'arbitrato commerciale internazionale. Tipi di arbitrato commerciale internazionale. Legge applicabile mediante arbitrato. Accordo arbitrale. Forma e contenuto di un accordo arbitrale. Riconoscimento ed esecuzione di lodi arbitrali stranieri. Arbitrato commerciale internazionale nella Federazione Russa)

1. Atti normativi

costituzione - La Costituzione della Federazione Russa, adottata con votazione popolare il 12.12.1993/XNUMX/XNUMX

AIC - Codice di procedura arbitrale della Federazione Russa del 24.07.2002 luglio 95 n. XNUMX-FZ

VC - Codice aereo della Federazione Russa del 19.03.1997 marzo 60 n. XNUMX-FZ

GSU - Codice civile tedesco 1900

GK - Codice Civile della Federazione Russa: prima parte del 30.11.1994 novembre 51 n. 26.01.1996-FZ; parte seconda del 14 gennaio 26.11.2001 n. 146-FZ; parte terza del XNUMX novembre XNUMX n. XNUMX-FZ

CPC - Codice di procedura civile della Federazione Russa del 14.11.2002 novembre 138 n. XNUMX-FZ

KTM - Codice di spedizione mercantile della Federazione Russa del 30.04.1999 aprile 81 n. XNUMX-FZ

NC - Codice Fiscale della Federazione Russa: prima parte del 31.07.1998 luglio 146 n. 05.08.2000-FZ; parte seconda del 117 n. XNUMX-FZ

assicurazione - Codice di famiglia della Federazione Russa del 29.12.1995 dicembre 223 n. XNUMX-FZ

Codice doganale - Codice doganale della Federazione Russa del 28.05.2003 maggio 61 n. XNUMX-FZ

TC - Codice del lavoro della Federazione Russa del 30.12.2001 dicembre 197 n. XNUMX-FZ

UK - Codice penale della Federazione Russa del 13.06.1996 n. 63-FZ

FGK — Codice civile francese 1804

2. Autorità

HAC RF - Corte Suprema Arbitrale della Federazione Russa

RF Forze armate - Corte Suprema della Federazione Russa

MAE della Russia - Ministero degli Affari Esteri della Federazione Russa

Ministero della Giustizia della Russia - Ministero della Giustizia della Federazione Russa

3. Altre abbreviazioni

par. - paragrafo/i

AIH - Associazione dei vettori stradali internazionali della Federazione Russa

Centrale nucleare - Centrale nucleare

WIPO - Organizzazione Mondiale della Proprietà Intellettuale

WTO - Organizzazione mondiale del commercio

GATT - Accordo generale sulle tariffe doganali e sul commercio

ECMT - Conferenza Europea dei Ministri dei Trasporti

CE - Unione europea

ECE - Commissione Economica per l'Europa

IATA - Agenzia internazionale del trasporto aereo

ICAO - Organizzazione Internazionale Aviazione Civile

IMO - Organizzazione marittima internazionale

Incoterms - Norme internazionali per l'interpretazione unificata delle condizioni commerciali

INPADOC - Centro Internazionale di Documentazione Brevetti

AIEA - Agenzia Internazionale per l'Energia Atomica

MAK - Commissione di arbitrato marittimo della Federazione Russa

BIRD - Banca Internazionale per la Ricostruzione e lo Sviluppo

FMI - Fondo monetario internazionale

IHL - Procedura civile internazionale

MIGA - Agenzia multilaterale di garanzia degli investimenti

ICA - Arbitrato commerciale internazionale

ICAC - Corte di arbitrato commerciale internazionale della Federazione Russa

ITUC - Diritto commerciale internazionale

MKTU - Classificazione internazionale di prodotti e servizi per la registrazione dei marchi

MMPO - Organizzazioni intergovernative internazionali

ILO - L'Organizzazione Internazionale del Lavoro

PAM - Diritto pubblico internazionale

ICC - Camera di Commercio Internazionale

MTT - Tariffa di transito internazionale

ICSID - Centro internazionale per la risoluzione delle controversie in materia di investimenti tra Stati e investitori privati ​​stranieri

MCHVP - Diritto internazionale delle valute private

MCMP - Diritto marittimo privato internazionale

PIL - Diritto internazionale privato

MCTP - Diritto internazionale del lavoro privato

NATO - North Atlantic Treaty Organization

Delle Nazioni Unite - Nazioni Unite

OCSE - Organizzazione per la cooperazione e lo sviluppo economico

n. - Oggetti)

sub. - comma/i

sec. - sezione/i

RAO - Società degli autori russi

RF - Federazione Russa

CIS - Comunità di Stati Indipendenti

DSP - Diritti speciali di prelievo

URSS - Unione delle Repubbliche Socialiste Sovietiche

Art. - articolo/i

FEZ - zona economica franca

Società transnazionale - Corporazioni transnazionali)

CCI - Camera di Commercio e Industria della Federazione Russa

UNIDROIT - Istituto internazionale per l'unificazione del diritto privato

GAFI - Gruppo di azione finanziaria sul riciclaggio di denaro

FZ - La legge federale

Banca centrale della Federazione Russa - Banca Centrale della Federazione Russa h - parti)

CHPO - Rapporti di diritto privato

ЮНЕСКО - Organizzazione delle Nazioni Unite per l'Educazione, la Scienza e la Cultura

UNCITRAL - Commissione delle Nazioni Unite sul diritto del commercio internazionale

UNA PARTE COMUNE

Tema 1. CONCETTO E SISTEMA DI DIRITTO INTERNAZIONALE PRIVATO

1.1. Il concetto e l'oggetto del diritto internazionale privato

Comunicazione internazionale, fatturato internazionale è un insieme di relazioni interstatali e relazioni tra persone fisiche e giuridiche di stati diversi. Le questioni legali della comunicazione interstatale rientrano nell'ambito di applicazione dell'MPP. Le questioni legali dei rapporti tra persone fisiche e giuridiche rientrano nell'ambito di applicazione del PIL. La specificità dello sviluppo dei moderni CPO è caratterizzata dalla loro internazionalizzazione e globalizzazione su larga scala: l'istituzione della trasparenza delle frontiere, l'ingresso senza visto nel territorio di uno stato straniero, la divisione internazionale del lavoro, la costante migrazione della popolazione e forza lavoro, aumento del numero di matrimoni "misti", adozione straniera, ecc. Nel mondo moderno esiste un insieme separato di relazioni chiamate "relazioni civili internazionali". Il processo di internazionalizzazione delle NPO porta alla necessità di una loro completa regolamentazione legale, tenendo conto delle peculiarità degli ordinamenti giuridici dei diversi stati. Il PIL è l'unica branca del diritto destinata alla disciplina giuridica dei rapporti civili (nel senso ampio del termine, cioè civilistici, privatistici) che sorgono nel campo della comunicazione internazionale.

Il PIL è un ramo del diritto indipendente e complesso che combina le norme del diritto internazionale e nazionale e regola le relazioni civili internazionali. L'oggetto della regolamentazione PIL è ONLUS, gravato da un elemento estraneo. L'elemento estraneo può manifestarsi in tre modi:

1) il soggetto del rapporto giuridico è una persona straniera, uno straniero (cittadino straniero, apolide, bipatride, rifugiato; persona giuridica straniera, impresa con investimenti esteri, persona giuridica internazionale, TNC; organizzazioni internazionali intergovernative e non governative; stato estero );

2) l'oggetto del rapporto giuridico è situato all'estero;

3) il fatto giuridico al quale il rapporto giuridico è connesso abbia luogo all'estero.

Nella legislazione russa, l'elemento straniero nelle relazioni civili è determinato dal paragrafo 1 dell'art. 1186 GK. Sfortunatamente, ci sono alcune lacune in questa definizione: uno stato estero e un'organizzazione internazionale non sono nominati come entità straniera; un fatto giuridico avvenuto all'estero non è individuato come una delle opzioni per un elemento estero.

Vero, nell'art. 1186 cc fa riferimento a rapporti di diritto civile complicati da “altro elemento estraneo”. Questa frase colma le lacune rilevate, ma a causa della sua natura vaga, può portare a un'interpretazione estensiva della norma giuridica.

Il PIL è una branca complessa del diritto e della giurisprudenza. Il PIL è più strettamente associato al diritto privato nazionale (civile, commerciale, di famiglia e del lavoro). Allo stesso tempo, le sue norme sono di natura doppia e paradossale, poiché PIL è strettamente correlato a MPP. PIL non è un ramo di MPP, ma la loro distinzione non è assoluta. Ciò è dovuto, in primo luogo, al fatto che il PIL regola i rapporti che nascono proprio dalla comunicazione internazionale. I principi di base dell'MPP (principalmente i suoi principi e norme generalmente riconosciuti) hanno un effetto diretto anche nel PIL.

1.2. Il posto del diritto internazionale privato nell'ordinamento giuridico

PIL occupa un posto speciale nel sistema legale globale. La sua principale specificità risiede nel fatto che il PIL è un ramo del diritto nazionale, uno dei rami del diritto privato del diritto di qualsiasi stato (PIL russo, PIL francese, ecc.). È inserito nel sistema del diritto privato nazionale insieme al diritto civile, commerciale, commerciale, di famiglia e del lavoro. Il concetto di "internazionale" qui ha un carattere completamente diverso rispetto al MPP, significa solo una cosa: c'è un elemento estraneo nel rapporto giuridico civile (non importa, uno o più, e quale versione dell'elemento estraneo ). Tuttavia, il PIL è un sottosistema molto specifico del diritto nazionale dei singoli stati.

La particolarità e il carattere paradossale delle sue norme si esprimono nel termine stesso di "PIL domestico". A prima vista, questa terminologia sembra assurda. Non può esistere un ramo del diritto che sia contemporaneamente nazionale (nazionale) e internazionale. In realtà, non c'è niente di assurdo qui. Si tratta solo di un ordinamento giuridico volto a regolare direttamente le relazioni internazionali di natura non statale (che sorgono nella vita privata). La natura paradossale delle norme PIL si esprime anche nel fatto che una delle sue principali fonti è direttamente il MPP, che svolge un ruolo estremamente importante nella formazione del PIL nazionale. È consuetudine parlare della duplice natura delle norme e delle fonti del PIL. In effetti, questo è forse l'unico ramo del diritto nazionale in cui l'MPP agisce come fonte diretta e ha effetto diretto. Ecco perché la definizione di "ibrido in giurisprudenza" è del tutto applicabile al PIL.

I principi fondamentali (generali) del PIL possono essere considerati quelli specificati al punto "c" dell'art. 38 dello Statuto della Corte Internazionale di Giustizia “principi generali del diritto inerenti alle nazioni civili”. I principi generali del diritto sono postulati giuridici generalmente riconosciuti, metodi di tecnica giuridica, "massime legali" sviluppate dai giuristi dell'antica Roma. Elenchiamo i principi generali di diritto direttamente applicati nel PIL: non puoi trasferire ad un altro più diritti di quelli che hai tu stesso; principi di giustizia e buona coscienza; principi di non abuso dei diritti e protezione dei diritti acquisiti, ecc. Per "nazioni civili" si intendono quegli stati i cui ordinamenti giuridici sono basati sul diritto romano ricevuto. Il principale principio generale del PIL (così come pubblico civile nazionale e internazionale) è il principio del "pacta sunt servanda" (i contratti devono essere rispettati). Principi PIL speciali:

1) l'autonomia della volontà dei partecipanti al rapporto giuridico è il principale principio speciale del PIL (così come di ogni altro ramo del diritto privato nazionale). L'autonomia del testamento è alla base di tutto il diritto privato in generale (il principio della libertà contrattuale; la libertà di avere diritti soggettivi o di rifiutarli; la libertà di rivolgersi alle autorità pubbliche per la loro tutela o di subire violazioni dei propri diritti);

2) il principio della concessione di determinati regimi: nazionale, speciale (preferenziale o negativo), trattamento della nazione più favorita. I regimi nazionali e speciali sono concessi principalmente a soggetti stranieri; trattamento della nazione più favorita - per le persone giuridiche straniere (sebbene questa disposizione non sia obbligatoria e le persone giuridiche possano godere del trattamento nazionale e le persone fisiche - il trattamento della nazione più favorita);

3) il principio di reciprocità. In PIL si distinguono due tipi di reciprocità: materiale e conflitto. I problemi di reciprocità dei conflitti (o reciprocità nel senso ampio del termine) sono legati al diritto dei conflitti e saranno discussi di seguito. La reciprocità materiale, a sua volta, si distingue in reciprocità materiale stessa (attribuendo agli stranieri la stessa quantità di diritti e poteri specifici di cui godono i cittadini nazionali nel corrispondente stato estero) e formale (attribuendo agli stranieri tutti i diritti e poteri derivanti dalla legislazione locale) . Come regola generale, è la reciprocità formale che viene concessa, ma in alcuni ambiti - diritto d'autore e diritto d'invenzione, elusione della doppia imposizione - è consuetudine prevedere reciprocità materiale;

4) il principio di non discriminazione. La discriminazione è una violazione o restrizione dei diritti legali e degli interessi di persone straniere nel territorio di uno stato. La norma universalmente riconosciuta del PIL di tutti gli stati è l'assoluta inammissibilità della discriminazione nel PPO;

5) il diritto di replica. Le ritorsioni sono misure di ritorsione legittime (restrizioni) di uno stato contro un altro, se i diritti e gli interessi legittimi di persone fisiche e giuridiche del primo stato vengono violati sul territorio di quest'ultimo. Lo scopo delle ritorsioni è quello di ottenere l'abolizione delle politiche discriminatorie - art. 1194 GK.

1.3. Struttura normativa del diritto internazionale privato

La struttura normativa del PIL è caratterizzata da una maggiore complessità. Questo ramo del diritto è costituito da norme diverse per natura, natura e struttura. Possono essere classificati come segue: conflitto (dal lat. collisione - collisione, conflitto) e diritto sostanziale. Le norme di conflitto (di riferimento) sono di natura unica e si trovano solo nel PIL. In nessun altro ramo del diritto esiste nemmeno un analogo di tali norme. Le loro fonti sono la legislazione nazionale (norme interne sul conflitto di leggi) e i trattati internazionali (norme unificate o contrattuali sul conflitto di leggi). Il sistema dei trattati internazionali contenenti norme unificate sui conflitti di leggi può essere designato condizionatamente come un insieme di convenzioni sulla "legge applicabile". Le norme di conflitto uniformi sono esclusivamente di origine contrattuale (non esistono norme di conflitto internazionali ordinarie).

Nella struttura normativa del PIL, le regole di conflitto giocano un ruolo fondamentale. Questo ramo del diritto è nato e si è sviluppato proprio come diritto dei conflitti. Per molto tempo (praticamente fino alla metà del XX secolo), il PIL è stato definito esclusivamente come un insieme di regole di conflitto. La comprensione del PIL esclusivamente come conflitto di leggi è stata preservata nel mondo moderno: la dottrina americana del diritto "di conflitto", la legislazione di un certo numero di stati europei (ad esempio, Svizzera e Austria), le risoluzioni dell'Istituto di Legge internazionale.

Allo stato attuale, è praticamente generalmente riconosciuto che la struttura normativa del PIL non si limita alle norme sul conflitto di leggi. PIL include anche norme legali sostanziali - internazionali (unificate) e nazionali. Norme legali sostanziali uniformi occupano un posto molto importante nella struttura normativa del PIL. Le loro fonti sono i trattati e le consuetudini internazionali, l'ITUC. Le norme giuridiche sostanziali unificate sono di natura di diritto pubblico (sono create dagli Stati - soggetti potenti) e rappresentano il risultato finale del processo di coordinamento della volontà di due o più Stati.

Tali norme sono dette conciliative, di coordinamento. Le norme sostanziali unificate possono essere direttamente applicate per disciplinare gli OPP con elemento estraneo (articolo 7 del codice civile). Per fare ciò, devono essere recepiti nella legislazione nazionale. L'attuazione delle norme della maggior parte dei trattati internazionali che disciplinano l'OPP nell'ordinamento nazionale avviene attraverso la ratifica del relativo accordo internazionale (se necessita di essere ratificato) o attraverso la sua sottoscrizione (e la successiva emanazione di alcuni atti giuridici interni che introdurre le norme del trattato nell'ordinamento giuridico nazionale).

Tuttavia, anche dopo che le norme del diritto internazionale sono entrate a far parte dell'ordinamento giuridico nazionale, mantengono un carattere autonomo e indipendente e differiscono dalle altre norme del diritto interno. L'autonomia e l'indipendenza delle norme internazionali attuate nell'ordinamento giuridico nazionale si spiega con il fatto che non sono la creazione di un legislatore, ma sono state create nel processo di regolamentazione internazionale e incarnano la volontà coordinata di due o più stati . Lo Stato non ha il diritto di annullare o modificare tali norme unilateralmente (per fare ciò, deve prima cessare la sua partecipazione al relativo accordo internazionale).

L'interpretazione delle norme unificate dovrebbe essere effettuata non secondo le regole di interpretazione delle norme del diritto nazionale, ma in conformità con le disposizioni del diritto internazionale sancite dalla Convenzione di Vienna sul diritto dei trattati del 1969. La legislazione della maggior parte Stati stabilisce il principio di applicazione preferenziale del diritto internazionale nei casi di contrasto con le norme del diritto nazionale (art. 15 Cost.). Il diritto internazionale ha anche il primato (supremazia) nella regolamentazione dei PPO con un elemento estraneo (articolo 7 del codice civile, articolo 10 del codice del lavoro, articolo 6 del Regno Unito, articolo 11 del codice di procedura civile, articolo 13 del l'APC).

Oltre alle norme legali sostanziali unificate, anche le norme legali sostanziali del diritto nazionale in PIL fanno parte della struttura normativa di PIL. È vero, questa posizione nella dottrina del diritto non è universalmente riconosciuta. Molti scienziati ritengono che le norme legali sostanziali nazionali non possano essere incluse nella struttura del PIL. Tuttavia, la maggior parte degli autori (compresi quelli russi) esprime il punto di vista opposto: le norme sostanziali del diritto nazionale sono incluse nella struttura normativa del PIL. Questo concetto sembra essere il più corretto e coerente con le tendenze moderne nello sviluppo della regolamentazione delle relazioni giuridiche civili internazionali.

Dal punto di vista della PIL, le norme giuridiche sostanziali del diritto nazionale possono essere suddivise in tre gruppi: norme generali che disciplinano qualsiasi rapporto giuridico - sia quelle che contengono un elemento di estraneità sia quelle che non lo contengono (articolo 11 del Codice Codice del Lavoro); norme “specialmente nazionali” che regolano i rapporti solo tra cittadini di un dato Stato sul suo territorio, cioè rapporti non gravati da un elemento di estraneità (art. 33 Cost.); norme "specialmente straniere" che regolano solo determinate relazioni, immancabilmente gravate da un elemento straniero (Legge federale del 09.07.1999 luglio 160 n. 08.12.2003-FZ "Sugli investimenti esteri nella Federazione Russa" (modificata l'4 dicembre 124); clausola XNUMX dell'articolo XNUMX CP). Di tutte le norme legali sostanziali nazionali, sono specificamente le norme straniere che sono incluse nella struttura del PIL.

Tali norme non regolano l'intero spettro delle relazioni di diritto civile, ma una parte di esse, una gamma specifica di questioni. La fonte di norme particolarmente straniere è il diritto nazionale, cioè la creazione di un potente legislatore. Tuttavia, queste norme sono specificamente progettate per regolare le relazioni che sorgono in ambito internazionale. Nel diritto interno, in particolare le norme straniere, così come le norme internazionali attuate, formano un gruppo normativo separato e indipendente. La particolarità delle norme in esame è quella di soggetto speciale di regolazione (solo rapporti gravati da un elemento di estraneità) e di soggetto speciale speciale (persone straniere o di diritto locale che entrano in rapporti che hanno un elemento di estraneità nella loro composizione).

Una gamma abbastanza ampia di rapporti nel campo del PIL è regolata proprio con l'ausilio di norme sostanziali del diritto nazionale. Molto spesso, le OGP con un elemento estraneo non danno origine a una questione di conflitto e di scelta del diritto. Questa situazione si sviluppa, di norma, nei casi in cui la legislazione nazionale contenga una disciplina giuridica sostanziale e dettagliata di una vasta gamma di rapporti relativi alla comunicazione internazionale.

1.4. Modalità di regolazione nel diritto internazionale privato

Il metodo generale di regolazione dei rapporti in materia di PIL è il metodo del decentramento e dell'autonomia della volontà delle parti (come in ogni altra branca del diritto privato nazionale). Direttamente in PIL ci sono anche metodi speciali di regolamentazione legale - conflitto di leggi e diritto sostanziale. I metodi PIL speciali non si oppongono l'un l'altro, ma interagiscono e si combinano tra loro. Il nome stesso di questi metodi mostra la loro connessione diretta con la struttura normativa del PIL. Il metodo del conflitto è associato al superamento dei conflitti nella legislazione di vari stati e prevede l'uso di regole di conflitto (sia interne che unificate). Il metodo giuridico sostanziale presuppone l'esistenza di una regolamentazione uniforme dell'OPP con un elemento estraneo in diversi Stati e si basa sull'applicazione di norme giuridiche sostanziali (principalmente unificate, internazionali).

Il metodo del conflitto è un metodo per risolvere i conflitti tra le leggi di diversi stati. In PIL c'è un concetto di leggi di "colloding" (collisione). Gli ordinamenti giuridici dei diversi Stati regolano in modi diversi gli stessi problemi del diritto privato (il concetto di personalità giuridica delle persone fisiche e giuridiche, i tipi di persone giuridiche e la procedura per la loro costituzione, la forma dell'operazione, lo statuto di limitazioni, ecc.). Per la corretta risoluzione di una controversia civile, aggravata da elemento estraneo, la scelta della normativa è di grande importanza. Una soluzione giuridicamente giustificata alla questione di quale legge statale dovrebbe disciplinare un determinato rapporto giuridico civile internazionale contribuisce all'eliminazione dei conflitti di ordinamenti giuridici e facilita il processo di riconoscimento e di esecuzione delle sentenze straniere.

Il metodo del conflitto è un metodo di riferimento, indiretto, indiretto basato sull'applicazione delle regole di conflitto. Il tribunale sceglie innanzitutto la legge applicabile (risolve il conflitto di leggi) e solo successivamente applica le norme giuridiche sostanziali dell'ordinamento giuridico prescelto. Nell'applicare il metodo del conflitto, la regola di condotta e il modello di risoluzione delle controversie sono determinati dalla somma di due norme - conflitto e diritto sostanziale, a cui il conflitto fa riferimento. Metodi del metodo del conflitto - interno (con l'aiuto delle norme del conflitto nazionale di leggi) e unificato (attraverso l'applicazione delle norme dei trattati internazionali "sulla legge applicabile" e del conflitto di leggi di complessi accordi internazionali). Il metodo del conflitto è considerato primario e fondamentale nel PIL, poiché la base del PIL stesso sono proprio le regole del conflitto.

L'uso del metodo del conflitto interno è associato a notevoli difficoltà di natura giuridica e tecnica dovute al fatto che le regole di conflitto dei diversi Stati risolvono le stesse questioni in modi diversi (la definizione di diritto personale, il concetto di diritto del essenza di una relazione, ecc.). La soluzione della stessa questione può essere fondamentalmente diversa a seconda della legge sul conflitto di leggi di quale Stato viene applicata nell'esame del caso.

Nella moderna comunicazione internazionale, l'importanza delle norme giuridiche sostanziali unificate e, di conseguenza, il ruolo del metodo giuridico sostanziale di regolamentazione (questo metodo è anche chiamato metodo delle prescrizioni dirette) sta aumentando. Il metodo sostanziale-giuridico si basa sull'applicazione di norme sostanziali che regolano direttamente i diritti e gli obblighi delle parti, formulando un modello di comportamento. Questo metodo è diretto (immediato): la regola di condotta è specificatamente formulata nella norma giuridica sostanziale. Le fonti del metodo sostantivo sono il diritto internazionale e le leggi nazionali specificamente dedicate alla disciplina dei PHE con elemento estraneo.

La legislazione russa stabilisce il primato del metodo sostanziale unificato sul metodo del conflitto (clausola 3 dell'articolo 1186 e clausola 6 dell'articolo 1211 del codice civile). Il metodo del conflitto svolge un ruolo sussidiario, viene utilizzato in assenza di disposizioni dirette sostanziali.

Tuttavia, fino ad ora, nella risoluzione di controversie di diritto privato con un elemento estraneo, il metodo di regolamentazione del conflitto continua a dominare nella pratica dei tribunali e dell'arbitrato. Ciò è dovuto principalmente al fatto che la maggior parte degli stati sostanzialmente riconosce e applica le decisioni dei tribunali stranieri sul proprio territorio se tali decisioni sono basate sul diritto nazionale di questo stato, ovvero, al momento di decidere sulla legge applicabile, il tribunale straniero ha scelto il legge di quel particolare Stato, nel cui territorio la sentenza deve essere riconosciuta ed eseguita. Il metodo di collisione continua a svolgere un ruolo importante nel PIL.

Tema 2. FONTI DEL DIRITTO INTERNAZIONALE PRIVATO

2.1. Il concetto e le specificità delle fonti del diritto internazionale privato

La fonte del diritto è una forma di esistenza delle norme giuridiche. Come il PIL stesso nel suo insieme, le sue fonti sono ambigue e paradossali. La specificità delle fonti del PIL è generata dal suo oggetto di regolamentazione: NPO, aggravato da un elemento di estraneità, ovvero giacente nell'ambito della comunicazione internazionale e lesivo degli interessi di due o più Stati. Da un lato, il PIL è una branca del diritto nazionale, pertanto le sue fonti sono di natura giuridica nazionale. D'altra parte, il PIL regola proprio le relazioni civili internazionali, pertanto il diritto internazionale funge da fonte indipendente di questo ramo del diritto. Questo punto di vista è supportato anche dalla stessa struttura normativa del PIL: le norme internazionali unificate (sia sostanziali che di conflitto di leggi) sono direttamente incluse nella sua struttura e ne sono parte integrante. È questo stato di cose che predetermina la duplice natura delle fonti del PIL (contemporaneamente legale nazionale e internazionale).

La fonte nazionale del PIL è l'intero sistema giuridico nazionale nel suo insieme, l'intero ordinamento giuridico di un determinato Stato. Tale approccio nella determinazione delle fonti nazionali del PIL è dovuto al fatto che la sua parte fondamentale sono le regole di conflitto che fanno riferimento non a una specifica legge, ma all'intero ordinamento giuridico, all'intero ordinamento giuridico nel suo insieme. Naturalmente, le leggi e gli statuti occupano il primo posto tra le fonti interne del PIL. Molti stati hanno adottato leggi speciali sul PIL. Ma anche in tali stati, la legislazione nazionale civile, commerciale, familiare, del lavoro, processuale civile e arbitrale nel suo insieme può essere definita una fonte di PIL. Un posto importante tra le fonti è occupato dalle consuetudini legali nazionali nel campo del PIL (va subito notato che esiste un numero limitato di tali dogane in tutti gli stati).

Questioni specifiche di regolamentazione della PPO con un elemento estraneo sono disciplinate principalmente da statuti interni, istruzioni dipartimentali e interdipartimentali, che sono anche incluse nell'ordinamento giuridico dello Stato e fungono da fonti di PIL. La pratica giudiziaria e arbitrale nazionale si distingue come fonte indipendente di PIL, ma fa anche parte dell'ordinamento giuridico nazionale, quindi la pratica giudiziaria può essere attribuita anche al diritto nazionale come fonte di PIL.

Per analogia con il diritto nazionale, si può sostenere che la fonte del PIL è il diritto internazionale in generale. Il sistema delle fonti legali internazionali del PIL comprende trattati internazionali, consuetudini legali internazionali e il sistema di regolamentazione non statale delle attività di commercio estero (ITC). Tra tutte le fonti legali internazionali del PIL, i trattati internazionali sono di primaria importanza. Inoltre, non dobbiamo dimenticare che le norme e i principi del diritto internazionale generalmente riconosciuti fanno parte dell'ordinamento giuridico della maggior parte degli Stati e prevalgono sulle norme del diritto nazionale in caso di conflitto (articolo 15 della Costituzione e articolo 7 del codice civile).

La natura paradossale delle fonti del PIL si manifesta nel fatto che le fonti indipendenti di questo ramo del diritto sono tali forme di esistenza di norme giuridiche, che in altri rami del diritto sono considerate fonti ausiliarie, o mezzi per determinare e interpretare norme giuridiche , o semplicemente istituzioni legali. Ciò è dovuto al fatto che il PIL è particolarmente complesso e, come in nessun altro ramo del diritto, presenta un numero enorme di lacune. Tali fonti di PIL includono la pratica giudiziaria e arbitrale (sia nazionale che internazionale), la dottrina (scienza) del diritto, l'analogia del diritto e l'analogia del diritto, l'autonomia della volontà delle parti, i principi generali del diritto di popoli civili.

Le fonti del PIL russo sono elencate nel codice civile (articoli 3, 5-7, 1186), nel codice di procedura civile (articolo 11), nell'APC (articolo 13), nel Regno Unito (articoli 3-6). La legislazione russa riconosce il diritto nazionale, i trattati e le consuetudini internazionali, l'analogia tra diritto e diritto come fonti del PIL come fonti.

2.2. Il diritto nazionale come fonte del diritto privato internazionale

Il diritto nazionale è la fonte principale e primaria del PIL in quanto ramo del diritto nazionale. Il ruolo principale nella creazione delle norme PIL è svolto dalle leggi nazionali. In primo luogo ci sono quelle leggi nazionali che sono specificamente atte a disciplinare i rapporti di diritto civile con un elemento estero (leggi speciali sul PIL, normativa sugli investimenti, normativa sulla tassazione degli stranieri, sui contratti di compensazione). Tuttavia, non bisogna dimenticare che la legge fondamentale di ogni Stato (e, di conseguenza, la principale fonte di tutto il diritto nazionale) è la costituzione di questo Stato. Parlando delle fonti del PIL russo, va citata in primis la Costituzione. Va sottolineato che la Costituzione stabilisce solo i principi più generali per la regolamentazione delle relazioni civili internazionali (Capitolo 2). Questioni specifiche di regolamentazione legale sono contenute in leggi federali speciali.

Nella legislazione della Federazione Russa che regola i rapporti in materia di PIL, è necessario individuare: Codice civile, Codice di procedura civile, AIC, TC, SC, NK, VK, KTM, Codice doganale, Fondamenti di legislazione notarile , approvato dal Consiglio Supremo della Federazione Russa l'11.02.1993 febbraio 3517 n. 1-08.12.2003 (in come modificato il 07.07.1993), Legge della Federazione Russa del 5338 n. 1-XNUMX "Sull'arbitrato commerciale internazionale" . Anche statuti, istruzioni dipartimentali, atti non normativi dei ministeri e dei dipartimenti della Federazione Russa sono fonti del PIL russo. Naturalmente, tutta la legislazione di cui sopra, così come lo statuto e le istruzioni dipartimentali, in generale, non possono essere considerate fonti del PIL russo. Si tratta delle norme separate in esse contenute, capitoli e sezioni specificamente dedicati alla regolamentazione dei PPO con elemento estraneo.

Nella legge russa non esiste una legge separata sul PIL, sebbene già negli anni '80 fosse stata preparata una bozza di tale legge a livello dottrinale. 31 ° secolo Sfortunatamente, la piena codificazione del PIL russo non è stata possibile, una legge speciale sul PIL non è stata presa in considerazione nemmeno a livello di progetto di legge. Nella legge russa è stata fatta una codificazione interprofessionale: il codice civile, il comitato investigativo, il KTM, il CPC e l'APC includono capitoli e sezioni speciali che regolano l'OPP con un elemento straniero. Le principali fonti del PIL russo - sec. VI GK, sez. VII SC, cap. XXVI KTM, sez. V codice di procedura civile, cap. 33-4 APK. La fonte principale è la sez. Parte VI del terzo codice civile, poiché le disposizioni del diritto civile possono essere applicate per analogia a tutti gli OPP che non sono regolati da una legislazione speciale (articolo 66 del Regno Unito). Di particolare importanza è il cap. Sezione XNUMX Parte VI del terzo codice civile, che contiene disposizioni generali per l'applicazione della legge straniera sul territorio della Federazione Russa e stabilisce i principi generali per la regolamentazione di tutti gli OPP con un elemento straniero.

Nonostante la codificazione intersettoriale del PIL russo sia stata intrapresa abbastanza di recente (1995-2003), un gran numero di lacune e altre gravi carenze sono già state individuate in tutti gli atti legislativi in ​​questo settore. In linea di principio, nell'attuale fase di sviluppo delle relazioni civili internazionali nella Federazione Russa, dovrebbe essere adottata una legge speciale separata che regolerebbe l'intero spettro delle relazioni nel campo del PIL. Una codificazione PIL su vasta scala presenta vantaggi rispetto a una intersettoriale: meno lacune, nessun "riferimento reciproco" e la necessità di applicare varie normative, meno motivi per applicare l'analogia tra diritto e diritto.

2.3. Il diritto internazionale come fonte del diritto internazionale privato

Le fonti legali internazionali del PIL sono un trattato internazionale, una consuetudine internazionale e l'ICR.

trattato internazionale è importante come fonte di MCHP. Esistono differenze significative tra gli accordi MSP e PIL. L'ideatore (soggetto) e destinatario delle norme degli accordi internazionali nel WFP è allo stesso tempo lo Stato stesso. Lo Stato crea le norme del MPP, le indirizza a se stesso e si autoimpone la responsabilità della loro violazione. Le norme degli accordi internazionali che regolano le relazioni nel campo del diritto pubblico, di regola, non sono autoesecutive. Sono indirizzate allo Stato nel suo insieme e non possono essere applicate nel diritto nazionale senza emanare uno speciale atto interno che specifichi tali norme e le adegui al diritto nazionale.

L'ideatore (soggetto) delle norme degli accordi internazionali che regolano i problemi del PIL è anche lo Stato. Indipendentemente dall'oggetto della regolamentazione, qualsiasi accordo interstatale rientra nell'ambito dell'MPP. Tuttavia, la stragrande maggioranza delle convenzioni internazionali dedicate alla regolamentazione delle questioni di diritto privato non si rivolge allo Stato nel suo insieme, ma alle sue forze dell'ordine nazionali, alle persone fisiche e alle persone giuridiche. Tali trattati internazionali contengono principalmente norme autoesecutive, cioè specifiche e complete, già pienamente adeguate all'azione diretta nel diritto nazionale. Per l'attuazione delle norme di un tale trattato internazionale nel diritto interno, non è necessario emanare leggi speciali, ma è sufficiente ratificare il trattato o firmarlo. Naturalmente, tutti gli accordi internazionali sulle questioni PIL contengono anche obblighi degli stati nel loro insieme (cambiare la loro legislazione per adempiere agli obblighi previsti da questo accordo, denunciare accordi precedentemente conclusi, ecc.). Tuttavia, poiché le norme di tali trattati sono rivolte ai partecipanti nazionali nei rapporti giuridici civili, esiste una possibilità diretta di applicazione diretta delle norme dei trattati internazionali nei tribunali e negli arbitrati nazionali (articolo 7 del codice civile).

I trattati internazionali che regolano le questioni PIL costituiscono un intero sistema nel diritto internazionale. La maggior parte di questi accordi sono accordi bilaterali (sull'assistenza legale in cause civili, familiari e penali, convenzioni consolari, accordi sul commercio e sulla navigazione, navi mercantili). Di grande importanza per la cooperazione internazionale sono, ovviamente, accordi internazionali non bilaterali, ma universali che stabiliscono una regolamentazione legale uniforme a livello globale. Allo stato attuale, è stato sviluppato un intero sistema di convenzioni universali che regolano le relazioni in quasi tutte le aree del PIL. Il principale svantaggio della maggior parte di questi accordi è la loro natura insufficientemente rappresentativa (ad esempio, solo circa 1980 stati del mondo partecipano alla Convenzione di Vienna delle Nazioni Unite sui contratti di vendita internazionale di merci del 100). Molti accordi internazionali universali nel campo del PIL, adottati molto tempo fa, non sono ancora entrati in vigore, in quanto non hanno ottenuto il numero richiesto di partecipanti.

Più riuscita è la codificazione del PIL, prodotta attraverso la conclusione di convenzioni internazionali di carattere regionale. Nel mondo moderno esiste l'unica codifica interstatale del PIL a livello regionale: questo è il Codice Bustamante del 1928 (i partecipanti sono gli stati dell'America centrale e meridionale). Il Codice Bustamante è una codificazione su vasta scala di norme regionali unificate sui conflitti di legge che sono valide e applicate dai tribunali di tutti gli Stati partecipanti. Le convenzioni regionali sulla cooperazione nel campo del PIL sono concluse nell'ambito di varie organizzazioni internazionali, ad esempio, nella Convenzione di Minsk sull'assistenza giudiziaria e le relazioni legali in materia civile, familiare e penale del 1993, firmata dai paesi della CSI, nel convenzioni del Consiglio europeo.

Consuetudine giuridica internazionale. In quanto fonte di MPP, la consuetudine legale internazionale è definita nello Statuto della Corte internazionale di giustizia. Una consuetudine è una pratica generale accettata come legge. Affinché la pratica assuma il carattere di norma di diritto consuetudinaria, sono necessarie la durata, la regolarità, la stabilità e la ripetitività della sua applicazione. Inoltre, tale pratica dovrebbe essere formalmente riconosciuta come norma di legge. L'usanza è considerata una forma orale delle fonti del diritto. Ciò, tuttavia, non significa che non vi sia alcuna fissazione scritta delle consuetudini legali internazionali. Al contrario, tutte le consuetudini (sia legali nazionali che internazionali) sono quasi sempre fissate per iscritto. Il fatto che questa fonte del diritto sia considerata orale significa che la registrazione delle consuetudini avviene in atti non normativi (giurisprudenza, corrispondenza diplomatica, codificazioni private non ufficiali).

In PIL, il ruolo più importante è svolto dalle dogane del commercio internazionale, dalle pratiche commerciali e dalle spedizioni mercantili. Nel commercio estero, le tipologie di operazioni ordinarie sono state sviluppate sulla base di un'interpretazione unificata delle condizioni commerciali stabili, commerciali e bancarie. La CPI di Parigi ha prodotto diverse codificazioni private non ufficiali di dogane internazionali: le regole Varsavia-Oxford per le transazioni CIF, le regole York-Anversa sulla media generale (ultima edizione 1994), INCOTERMS-2000, le regole uniformi per le lettere di credito documentarie e la riscossione , ecc. Tutti questi atti non sono di natura normativa e non sono fonti di diritto. È semplicemente un record, una fissazione scritta di norme di diritto consuetudinarie. La fonte del diritto qui è ogni regola di condotta separata, un tipo separato di transazione. La consuetudine internazionale è riconosciuta come fonte di diritto nella legislazione russa (articolo 5 e clausola 6 dell'articolo 1211 del codice civile).

Diritto commerciale internazionale. Il concetto di "lex mercatoria" (ITC, diritto commerciale transnazionale, diritto della comunità internazionale dei commercianti) è apparso in diritto relativamente di recente. Dalla metà del XX secolo. MCP è comunemente inteso come un sistema di regolamentazione non statale delle attività di commercio estero. Questo sistema è anche definito come legge morbida flessibile, le cui norme sono di natura consultiva (i partecipanti al rapporto giuridico non sono vincolati da norme statali imperative). I concetti di diritto quasi internazionale e diritto delle multinazionali sono adiacenti al concetto di MCP. I vantaggi del MCP rispetto alla legislazione nazionale e ai trattati internazionali risiedono proprio nel garantire ai partecipanti al commercio internazionale la massima libertà di azione. La base della lex mercatoria è la risoluzione delle raccomandazioni delle organizzazioni internazionali in materia di commercio estero (condizioni generali di fornitura, contratti formali, accordi di adesione, contratti tipo, regolamenti tipo).

Nel sistema di regolamentazione non statale del commercio estero si segnalano: le condizioni generali di fornitura sviluppate dalla Commissione economica per l'Europa delle Nazioni Unite; standard della Commissione per i trasporti interni; standard e raccomandazioni ICAO e IMO; modello di brevetto internazionale sviluppato da INPADOC. L'MCP non è stato riconosciuto nella dottrina giuridica russa fino alla fine degli anni '80. 1990 ° secolo (in connessione con il monopolio statale nel commercio estero). Solo all'inizio degli anni 'XNUMX. lex mercatoria è stata riconosciuta nella scienza giuridica russa come parte dell'MPP e come fonte del PIL.

2.4. La pratica giudiziaria e arbitrale come fonte del diritto privato internazionale

In molti paesi esteri, la pratica giudiziaria e arbitrale come fonte di PIL gioca un ruolo più importante rispetto alla legislazione nazionale e al diritto internazionale (Francia, Gran Bretagna, USA). La pratica giudiziaria e arbitrale, che è una fonte di diritto, è intesa come decisioni dei tribunali (di regola, di istanze superiori) che hanno un carattere legislativo - formulano nuove regole di diritto. Va tenuto presente che il ruolo legislativo dei tribunali e degli arbitrati non è quello di creare nuove regole di diritto (i tribunali non hanno poteri legislativi e non possono "creare" il diritto), ma di identificare il diritto (positivo) attuale e formulare esso come un sistema di prescrizioni giuridicamente vincolanti. In linea di principio, il tribunale stabilisce solo una certa regola di condotta, che nella società è considerata avente carattere vincolante.

Il diritto anglo-americano si basa in linea di principio su un sistema di precedenti giudiziari, che in questi paesi svolgono il ruolo di principale fonte del diritto (compreso il diritto internazionale privato). Il precedente giudiziario può essere definito come segue: si tratta di una decisione di un tribunale superiore, che è imperativa, decisiva per i tribunali inferiori nella risoluzione di casi simili in futuro. Nessuna decisione del tribunale diventa automaticamente un precedente, deve ricevere lo status di precedente secondo le modalità previste dalla legge. Il precedente giudiziario come decisione che ha un ruolo di primo piano nella risoluzione di casi simili in futuro è utilizzato in quasi tutti gli stati, ma solo nei paesi con un sistema legale comune esiste una giurisprudenza olistica.

Allo stato attuale, è già stato formato ed è operativo un sistema regionale di giurisprudenza: la giurisprudenza europea, che si è sviluppata all'interno dell'UE e sviluppata dalla Corte di giustizia europea. Tutte le decisioni di questo tribunale sono vincolanti per gli Stati membri dell'UE, i loro tribunali e organi amministrativi nazionali, persone fisiche e giuridiche e hanno automaticamente carattere di precedente. La Corte di giustizia europea svolge un ruolo decisivo nello sviluppo del PIL regionale nei paesi dell'UE.

Nella legislazione russa, la pratica giudiziaria e arbitrale non è formalmente considerata una fonte di diritto. Il legislatore nazionale considera la pratica delle forze dell'ordine come il principale mezzo di interpretazione, definizione e applicazione delle norme giuridiche. Questo approccio è completamente contrario alla prassi consolidata. In effetti, i tribunali e gli arbitrati russi svolgono esattamente lo stesso ruolo nell'identificare la legge vigente e nella sua formulazione, così come i tribunali di quegli stati in cui la pratica giudiziaria è riconosciuta come fonte ufficiale del diritto. Il significato della fonte del diritto è principalmente i chiarimenti dei plenum della Corte Suprema della Federazione Russa e della Corte Suprema Arbitrale della Federazione Russa. La pratica delle forze dell'ordine russe è di particolare importanza per lo sviluppo e il miglioramento del PIL russo. Si è già detto che una delle carenze più significative della normativa interna in materia di PIL è la vaghezza della sua formulazione e l'effettiva impossibilità di una loro diretta applicazione da parte dei tribunali senza opportuni chiarimenti dei plenum.

2.5. Dottrina del diritto, analogia del diritto e del diritto, principi generali del diritto dei popoli civili come fonte del diritto internazionale privato

Tutte queste istituzioni sono considerate fonti indipendenti di PIL nella legislazione della maggior parte dei paesi stranieri e nelle scienze giuridiche straniere. Nella legislazione russa e nella giurisprudenza nazionale prevalente, le istituzioni elencate non appartengono a fonti del diritto (ad eccezione dell'analogia tra diritto e diritto).

Dottrina del diritto. La dottrina del diritto sono le dichiarazioni di scienziati riconosciuti a livello ufficiale, statale o internazionale (pareri di esperti, commenti sulla legislazione, risposte a richieste di organi ufficiali e funzionari). In ogni stato civile esiste un "diritto al disaccordo": tutti gli scienziati hanno il diritto di esprimere opinioni diverse sulla stessa questione. Se la dottrina ha un'applicazione pratica, allora le autorità pubbliche sono completamente libere di scegliere tra i vari punti di vista espressi dagli avvocati. Il legislatore russo tiene conto della valutazione della dottrina come fonte di PIL in altri stati (articolo 1191 del codice civile, articolo 14 dell'APC), ma non considera gli sviluppi degli scienziati russi nemmeno una fonte ausiliaria del diritto.

Attualmente, la dottrina PIL è ampiamente utilizzata ai fini della sua unificazione e armonizzazione. Gli sviluppi di UNIDROIT, le Conferenze dell'Aia sul PIL e la Commissione di diritto internazionale costituiscono la base di molti accordi internazionali e sono utilizzati dalla maggior parte dei legislatori nazionali per migliorare il PIL di vari stati. La funzione principale della dottrina come fonte di PIL è il massimo riempimento di queste lacune a livello di sviluppi scientifici.

Analogia del diritto e analogia del diritto. L'analogia del diritto implica l'applicazione ai rapporti (se questa non contraddice la loro essenza) della normativa che regola i rapporti simili, se questi non sono direttamente regolati dalla legislazione, o dall'accordo delle parti, o dalle consuetudini commerciali. L'analogia della legge viene utilizzata se è impossibile utilizzare l'analogia della legge: i diritti e gli obblighi delle parti sono determinati sulla base dei principi e dei requisiti generali della legge, dei requisiti di buona fede, ragionevolezza e correttezza. L'analogia del diritto e l'analogia del diritto sono note fin dai tempi del diritto romano alla legislazione della maggior parte degli stati del mondo. Quasi ovunque, queste istituzioni sono considerate fonti del diritto (articolo 6 del codice civile, articolo 5 del Regno Unito, articolo 11 del codice di procedura civile, articolo 13 dell'APC). Le funzioni principali dell'analogia tra diritto e diritto nel PIL sono: colmare le lacune, interpretare il principio di una connessione reale tra diritto e essenza del rapporto.

Principi generali del diritto dei popoli civili. Ai sensi dell'art. 38 dello Statuto della Corte Internazionale di Giustizia, i principi generali del diritto costituiscono una fonte autonoma di MPP. È vero, non sono le sue fonti principali, che sono il trattato internazionale e la consuetudine legale internazionale. Inoltre, lo Statuto sottolinea che, su richiesta delle parti, il tribunale può risolvere la controversia non sulla base del diritto internazionale, ma sulla base dei principi di giustizia e di buona coscienza (il principio di giustizia e di buona coscienza è uno dei principi generali del diritto). Possiamo trarre una conclusione inequivocabile: i principi generali del diritto sono inclusi nel sistema del diritto internazionale, pertanto sono fonti legali internazionali di PIL di qualsiasi stato.

La selezione di questi principi come fonte indipendente di PIL è associata al loro duplice ruolo nel sistema PIL: questi sono sia i suoi principi di base che la forma di esistenza delle norme legali. I principi generali del diritto sono menzionati nella legislazione russa (articolo 6 del codice civile): questi sono i principi di buona fede, ragionevolezza e giustizia. Il ruolo principale dei principi generali del diritto come fonte di PIL è quello di risolvere un rapporto giuridico privato che colpisce gli interessi di due o più Stati, non sulla base del loro diritto nazionale, ma con l'aiuto dei tradizionali postulati giuridici comuni a Tutto.

2.6. Autonomia della volontà dei soggetti dei rapporti giuridici come fonte di diritto internazionale privato

L'autonomia della volontà dei partecipanti a un rapporto giuridico civile è un principio fondamentale e fondamentale di qualsiasi ordinamento giuridico privato nazionale. L'essenza dell'autonomia di volontà risiede nella libertà delle parti di aderire o non aderire a qualsiasi NPO, regolamentata e non regolamentata dalla legge. In PIL, l'autonomia della volontà gioca un ruolo speciale: agisce come un fenomeno trino - la fonte di PIL, il suo principale principio speciale e uno dei legami del conflitto.

L'autonomia della volontà come fonte del diritto risiede nella possibilità dei soggetti del contratto di scegliere qualsiasi modello di comportamento, sconosciuto a chiunque, non sperimentato da nessuno, assolutamente nuovo per questo ordinamento giuridico. Allo stesso tempo, l'autonomia della volontà non è illimitata: qualsiasi legislatore nazionale stabilisce i suoi limiti - gli accordi privati ​​non dovrebbero violare le norme del potere statale (comprese le norme imperative di diritto privato). Il modello di comportamento scelto dalle parti è strettamente vincolante per le parti stesse e per tutti gli organi statali (in primis tribunali e arbitrati). In tutti gli ordinamenti l'autonomia della volontà è valorizzata come diritto privato (lexprivata).

In sostanza, l'autonomia della volontà come fonte del diritto russo degli obblighi è sancita dall'art. 421 GK. Le parti hanno il diritto di instaurare qualsiasi rapporto contrattuale, anche non previsto dal codice civile, per concludere contratti misti (contratti contenenti elementi di più contratti autonomi). Tuttavia, l'autonomia del testamento non è individuata dal legislatore russo come fonte di diritto indipendente, il che contraddice sia le disposizioni della legislazione nazionale che la prassi. Nel PIL russo, da un punto di vista giuridico formale, l'autonomia del testamento è valutata come segue: non è una fonte di diritto, ma solo uno dei vincoli conflittuali (articolo 1210 del codice civile). Tale valutazione non corrisponde assolutamente al vero stato delle cose, è del tutto obsoleta e richiede una rapida revisione.

Tema 3. IL DIRITTO DEI CONFLITTI - LA PARTE CENTRALE E IL SOTTOSISTEMA DEL DIRITTO INTERNAZIONALE PRIVATO

3.1. Principi di base del conflitto di leggi

La presenza di un elemento estraneo nel CPO è una base indispensabile per porre una questione conflittuale. L'essenza della questione del conflitto è la legge di quale Stato dovrebbe regolare questo rapporto giuridico con un elemento straniero: la legge del paese del tribunale o la legge dello Stato a cui appartiene l'elemento straniero. Il problema della scelta della legislazione esiste solo nel PIL. Se la questione del conflitto viene risolta a favore dell'applicazione della legge di un altro Stato, l'autorità giudiziaria nazionale è obbligata a risolvere la controversia non sulla base della propria legge, ma sulla base della legge straniera. La possibilità di applicazione da parte delle forze dell'ordine nazionali del diritto privato estero è il principale paradosso e la principale difficoltà del PIL.

I tribunali nazionali applicano il diritto straniero solo nella risoluzione di controversie di diritto privato aggravate da un elemento straniero. In questo caso, il diritto straniero trova applicazione esclusivamente in virtù delle disposizioni della normativa nazionale. Le norme di conflitto del diritto nazionale, create dal legislatore nazionale, prescrivono alle autorità giudiziarie nazionali di applicare non il proprio diritto, ma il diritto di un altro Stato. In linea di principio, la legge di ogni Stato, come manifestazione della sua giurisdizione, supremazia e sovranità, è di natura strettamente territoriale e può regolare i rapporti solo sul territorio di questo Stato. Le norme di conflitto del diritto nazionale conferiscono al diritto privato straniero effetti extraterritoriali.

L'effetto extraterritoriale può avere solo le norme del diritto privato straniero. Il principio di diritto è il riconoscimento di una natura strettamente territoriale del diritto pubblico e processuale nazionale. Il diritto pubblico nazionale e il diritto processuale nazionale sono validi solo sul loro territorio e non possono essere applicati nei tribunali di altri Stati.

Le regole del conflitto sono la base per risolvere la questione del conflitto, il fondamento del PIL. Una norma di conflitto è una norma di carattere generale, astratto, referenziale, che non contiene un modello materiale di comportamento, non stabilisce i diritti e gli obblighi delle parti, ma solo sulla base di un criterio oggettivo enunciato in tale norma determina la legge di quale Stato dovrebbe regolare i relativi rapporti. La necessità dell'esistenza di regole di conflitto è dovuta alla differenza nei sistemi legali: le stesse NPO vengono risolte in modo diverso nei diversi stati. Il diritto di conflitto è un insieme di regole di conflitto. Come il PIL in generale, il conflitto di leggi ha un carattere nazionale. L'ordinamento giuridico di ogni stato ha il proprio conflitto di leggi.

Il diritto conflittuale è un sottosistema del PIL, istituto principale della sua Parte Generale. Il PIL si è formato e si è sviluppato proprio come conflitto di leggi. La fonte principale delle norme di conflitto è la legislazione nazionale, tuttavia, da tempo si tenta nel mondo di creare un conflitto internazionale unificato di leggi (Codice Bustamante, un insieme di convenzioni regionali e universali sulla legge applicabile).

3.2. Norma di collisione, sua struttura e caratteristiche

Una norma di conflitto è una norma di natura astratta e referenziale che decide la questione della legge di quale Stato dovrebbe essere applicata per risolvere un determinato caso. Per loro natura, le norme sui conflitti interni sono in una certa misura correlate alle norme di riferimento e generali del diritto nazionale. Tuttavia, sia le norme di riferimento che quelle generali fanno riferimento all'ordinamento giuridico di un determinato stato, indicando specificamente l'atto legislativo applicabile o addirittura lo stato di diritto. Le regole di conflitto sono di natura incommensurabilmente più astratta, prevedono la possibilità di applicare sia il proprio diritto nazionale, sia il diritto privato di altri stati, sia il diritto internazionale. La norma del conflitto è una sorta di "salto verso il nulla".

La struttura di una norma di conflitto è fondamentalmente diversa dalla struttura di una norma giuridica ordinaria (in una norma di conflitto non vi è ipotesi, disposizione, sanzione). Gli elementi strutturali necessari (requisiti) della norma di conflitto sono la portata e il vincolo. Entrambi gli elementi strutturali devono essere presenti contemporaneamente in qualsiasi norma di conflitto: non esistono norme di conflitto che consistono solo nell'ambito o solo nel vincolo. L'ambito di applicazione della norma di conflitto determina il contenuto del rapporto giuridico a cui si applica tale norma.

Il vincolo conflittuale, in sostanza, risolve il problema principale del PIL: è nel vincolo che è contenuta la risposta alla domanda conflittuale, la legge di quale Stato dovrebbe risolvere questo rapporto giuridico. È nel conflitto vincolante che è contenuto un criterio oggettivo che consente di risolvere la questione del diritto applicabile. L'ancora è l'elemento principale della regola del conflitto. Ha un carattere astratto, si riferisce non a una legge specifica oa un atto giuridico specifico, ma all'ordinamento giuridico nel suo insieme, all'intero ordinamento giuridico di uno Stato. Il legame di collisione viene spesso definito "formula di attacco". Tuttavia, questo termine non è applicabile a tutti i vincoli di conflitto, ma solo a quelli che prevedono la possibilità di applicare il diritto straniero, e non solo il diritto del paese del tribunale. Un'indicazione della possibilità di applicazione del diritto straniero dovrebbe essere espressa nel modo più generale, stabilendo una norma di conflitto di leggi.

Come esempio di norma di conflitto si può citare la disposizione contenuta nel comma 2 dell'art. 1205 del codice civile: "L'appartenenza dei beni a cose mobili o immobili è determinata dalla legge del paese in cui si trova tale bene". In questa norma di conflitto, le parole "appartenenza di beni a cose mobili o immobili" sono l'ambito di applicazione di questa norma; le parole "secondo la legge del paese in cui si trova questa proprietà" - un conflitto vincolante; le parole "paese in cui si trova questa proprietà" - un criterio oggettivo che consente di stabilire la legge applicabile. Terminologicamente, molto spesso il criterio oggettivo coincide del tutto con il testo del conflitto vincolante (art. 1198 cc): “Il diritto dell'individuo al nome, al suo uso e alla sua protezione è determinato dalla sua legge personale”. In questa norma di conflitto, le parole "diritto personale" sono sia un criterio vincolante del conflitto che un criterio oggettivo.

3.3. Tipi di regole di conflitto

Nella scienza del diritto si distinguono diversi tipi di regole di conflitto a seconda delle caratteristiche dei loro vincoli conflittuali, dei conflitti regolati, delle fonti di origine, dell'azione nel tempo e nello spazio. La suddivisione specifica delle norme di conflitto dipende dai criteri per la loro classificazione. Presentiamo la classificazione più conveniente delle regole di conflitto secondo i loro tipi.

1. Il modo di esprimere la volontà del legislatore - norme di conflitto imperative, alternative e dispositive. Nelle norme imperative può esserci un solo conflitto vincolante (qualsiasi, ad eccezione dell'autonomia della volontà e dei vincoli che ne derivano - il criterio di una connessione reale, la legge dell'essenza del rapporto e il diritto proprio del contratto) . Una norma imperativa di conflitto di leggi è un'istruzione autorevole del legislatore sull'applicazione della legge di un solo Stato particolare, stabilita sulla base di un criterio oggettivo (articolo 1200, paragrafo 1 dell'articolo 1202, articolo 1205, paragrafo 3 dell'articolo 1206, articolo 1207 GK).

Le norme alternative di conflitto sono caratterizzate dalla presenza di diversi vincoli conflittuali (qualsiasi, fatta eccezione per l'autonomia della volontà e dei suoi derivati). La norma alternativa conferisce al tribunale il diritto di scegliere la legge applicabile a propria discrezione (solo il tribunale ha il diritto di scegliere la legge, ma non le parti del rapporto giuridico). Le norme alternative si dividono in semplici e complesse. Semplici norme alternative sul conflitto di leggi prevedono la possibilità di applicare l'una o l'altra legge. La scelta dipende unicamente dalla discrezionalità del giudice e dalle circostanze concrete della fattispecie (art. 1, comma 1217, cc). Regole di conflitto alternative complesse (subordinate) stabiliscono i vincoli principali e sussidiari, che si applicano in funzione della differenziazione del volume di tale norma di conflitto (articolo 3, comma 1199, articolo 1201, commi 1 e 2, dell'articolo 1219 del codice civile) . L'vincolo principale viene applicato in primo luogo, e sussidiario (possono essercene due o più) - in base alle circostanze specifiche del caso e solo se è impossibile applicare l'vincolo principale.

Le norme dispositivi, in quanto principale conflitto di leggi, prevedono l'autonomia della volontà delle parti (diritto di scegliere la legge applicabile dalle parti al rapporto ai sensi dell'articolo 1210 del codice civile). Terminologicamente, il diritto delle parti all'autonomia di volontà può esprimersi in diversi modi: "salvo diversa disposizione contrattuale", "salvo diverso accordo tra le parti", "legge scelta dalle parti". Nel PIL moderno si tende a trasformare l'autonomia della volontà. Sono emerse numerose nuove regole di conflitto, derivate dal diritto delle parti di scegliere autonomamente la legge applicabile: la legge inerente al presente accordo; proprio diritto di contratto; la legge dell'essenza del rapporto; criterio del collegamento più vicino.

Attualmente, l'autonomia di volontà e le norme sul conflitto di leggi ad essa associate disciplinano un numero molto elevato di OGP di elementi stranieri. L'autonomia della volontà è considerata il principio di conflitto ottimale, poiché prevede la regolamentazione legale più flessibile e "morbida". Le norme sul conflitto di leggi dispositivo della legislazione russa hanno una specificità speciale, molto peculiare - nella maggior parte di esse, l'autonomia della volontà delle parti è limitata dall'istituzione "salvo diversa disposizione di legge" (articoli 1196, 1198, paragrafo 2 dell'articolo 1203, articolo 1204 del codice civile). Questa formulazione, in linea di principio, è una delle preferite dal legislatore nazionale. Lo Stato si riserva sempre il diritto di limitare la libertà dei partecipanti alle transazioni civili. Tali formulazioni contraddicono i principi di base del diritto privato russo, le tendenze moderne nello sviluppo legale e, da un punto di vista legale, sono completamente viziose. Molto indicative al riguardo sono le disposizioni che limitano l'autonomia della volontà delle parti nelle obbligazioni illecite. Le parti hanno il diritto di scegliere la legislazione, ma questa scelta può essere fatta solo a favore della legge del paese del tribunale (paragrafo 3 dell'articolo 1219, paragrafo 2 del paragrafo 1 dell'articolo 1223 del codice civile).

2. Forma del conflitto vincolante - regole di conflitto bilaterali e unilaterali. Unilaterale - prevedono la possibilità di applicare solo la propria legge nazionale, la legge del paese del giudice (articolo 424 del marchio comunitario): "La legge dello Stato presso il cui tribunale è esaminata la causa si applica al verificarsi di un pegno marittimo su una nave_". Tali regole sono obbligatorie. Nella legislazione russa si tende a sostituire la classica norma di conflitto "la legge del tribunale" con l'espressione "si applica la legge russa" (clausola 3 dell'articolo 1197, clausola 3 dell'articolo 1199, articolo 1200 del codice civile, clausola 1 dell'articolo 16° CC).

Le norme sui conflitti bilaterali prevedono la possibilità di applicare sia il diritto nazionale che quello straniero o internazionale. Tali norme possono avere carattere imperativo, alternativo e dispositivo (rispettivamente comma 1 dell'articolo 1197, articolo 1201, comma 1 dell'articolo 1211 del codice civile). Nel diritto moderno, ci sono molte più regole di conflitto di leggi bilaterali rispetto a quelle unilaterali. La regola di conflitto "diritto del tribunale" è considerata una legge "dura" e attualmente la legislazione di tutti gli stati cerca di stabilire una regolamentazione giuridica "morbida e flessibile", che è possibile solo attraverso l'uso di regole di conflitto bilaterale (soprattutto dispositivi). È il legame della norma di conflitto bilaterale che è chiamata formula di attaccamento.

3. Forma giuridica (fonte del diritto) - nazionale (interna - sezione VI della terza parte del codice civile) e internazionale unificata (contrattuale - Convenzione dell'Aia sulla legge applicabile al contratto di compravendita internazionale di merci 1986 ) norme sul conflitto di leggi. L'applicazione predominante ha, ovviamente, regole di conflitto interno. La specificità delle norme di conflitto di leggi unificate risiede nel fatto che si tratta di norme di conflitto di leggi uniformi create sulla base di accordi internazionali e che rappresentano il risultato finale del processo di armonizzazione della volontà degli Stati. Le norme di conflitto unificate nell'ordinamento nazionale fungono da norme di diritto interno (ai sensi dell'art. 15 della Costituzione, dell'art. 7 del codice civile) e non ne differiscono per natura giuridica. Tuttavia, le norme unificate restano sempre connesse con il trattato internazionale che le ha originate e, di conseguenza, non si confondono con le norme di conflitto interno, esistono in parallelo con esse e hanno caratteristiche associate a un'origine contrattuale.

4. Il significato delle regole di conflitto - vincoli di conflitto generali (di base) e sussidiari (aggiuntivi); legami di collisione generali e speciali. I vincoli generali di conflitto stabiliscono la legge applicabile in primo luogo (legge "fondamentale"), ad esempio, il par. 1 p.1 art. 1223, comma 3 dell'art. 1199 GK. Le norme in materia di conflitto di leggi sussidiarie stabiliscono un “diritto aggiuntivo” che si applica solo in determinate circostanze (di norma, se per qualsiasi motivo è impossibile applicare il diritto “fondamentale”), - comma 3 dell'art. 1199, art. 1201 GK.

I vincoli di conflitto generali sono comuni alla maggior parte dei sistemi legali delle regole di conflitto mondiale. Inoltre, queste sono generali (trasversali), vale a dire applicabili in tutti i settori e istituzioni del PIL, regole di conflitto di leggi: il diritto personale di un individuo, il diritto del tribunale, il diritto della bandiera, ecc. Conflitto speciale i binding sono formulati direttamente per specifiche istituzioni PIL. Sono applicati in alcune aree dell'ONP con un elemento estraneo: la legge dell'adottante, la legge del donatore, la legge del luogo di partenza delle merci, ecc. Le associazioni speciali di conflitto sono una trasformazione delle regole generali di conflitto.

3.4. Principali tipi di collision binding

I tipi di vincoli di conflitto (formule di allegato) sono le regole più tipiche e massimamente generalizzate più spesso utilizzate per costruire norme di conflitto. Sono anche chiamati criteri di conflitto o principi di conflitto.

1. La legge personale di un individuo. A seconda dell'appartenenza dello Stato a un determinato ordinamento giuridico, la legge personale di un individuo è intesa in due versioni: come legge di cittadinanza nel diritto continentale e come legge di domicilio (luogo di residenza) nel diritto comune. Lo stato giuridico di una persona ai sensi della legge sulla cittadinanza è determinato dalla legislazione dello Stato di cui la persona ha la cittadinanza, secondo la legge del domicilio - secondo la legislazione dello Stato nel cui territorio risiede la persona. Nel diritto moderno, c'è la tendenza degli stati ad espandere il più possibile la propria giurisdizione: nella maggior parte dei sistemi giuridici, una combinazione di leggi di cittadinanza e domicilio viene utilizzata per determinare la legge personale di un individuo.

Nel diritto russo, il diritto personale degli individui è definito nell'art. 1195 GK. Poiché la Russia appartiene alla famiglia giuridica continentale, il vincolo generale del conflitto è la legge di cittadinanza. È anche possibile applicare la legge del luogo di residenza, poiché l'interpretazione interna della legge personale tiene conto delle attuali tendenze nello sviluppo del PIL: per diverse categorie di individui, o la legge di cittadinanza o la legge di domicilio viene applicata. Il diritto personale determina la personalità giuridica civile e processuale civile (stato personale) di un individuo (articolo 1195-1199 del codice civile).

2. Il diritto della nazionalità (diritto personale) di una persona giuridica. Nel moderno PIL, ci sono quattro opzioni per determinare il diritto personale delle persone giuridiche:

a) secondo la teoria dell'incorporazione, il diritto personale di una persona giuridica è la legge dello stato in cui l'entità è registrata (incorporata). Questa interpretazione è sancita dal diritto di Gran Bretagna, Russia, Cina, Repubblica Ceca, India, Cipro, USA;

b) secondo la teoria dell'insediamento, una persona giuridica appartiene allo Stato sul cui territorio si trova il suo centro amministrativo (direttorio, sede). Questa interpretazione è caratteristica del diritto della maggior parte dei paesi europei (Francia, Germania, Spagna, Belgio, Polonia, Ucraina);

c) secondo la teoria dell'effettiva (principale) sede di attività, una persona giuridica ha la nazionalità dello Stato nel cui territorio svolge la sua principale attività economica (legislazione italiana, algerina e di molti altri paesi in via di sviluppo);

d) secondo la teoria del controllo, una persona giuridica ha la nazionalità dello Stato sul cui territorio le sue attività sono controllate e gestite (principalmente attraverso il finanziamento). Questa teoria è sancita dalla legislazione della stragrande maggioranza dei paesi in via di sviluppo e dal diritto internazionale (Convenzione di Washington sulla procedura per la risoluzione delle controversie in materia di investimenti tra Stato e persone straniere del 1965, Trattato del 1994 sulla Carta dell'energia).

Nella legislazione della maggior parte degli stati, viene utilizzata una combinazione di vari criteri per determinare il diritto personale delle persone giuridiche (Gran Bretagna e Stati Uniti - la teoria dell'incorporazione e del controllo, India - incorporazione e luogo effettivo di attività, Ungheria - incorporazione e insediamento). Il diritto personale della società ne determina lo status personale (personalità giuridica della società). Nella legge russa, il concetto di statuto personale di una persona giuridica è definito al paragrafo 2 dell'art. 1202 GK. La Russia è uno dei pochi paesi al mondo la cui legge stabilisce un solo criterio per determinare il diritto personale di una persona giuridica: il criterio dell'incorporazione (paragrafo 1 dell'articolo 1202 del codice civile).

3. La legge della posizione. Si tratta di uno dei vincoli di conflitto più antichi, che determina lo statuto patrimoniale di un rapporto giuridico (art. 1205 cc). Nel diritto moderno si tende a modificare la portata di questa formula di pignoramento (in precedenza era applicata principalmente ai beni immobili, attualmente - ai beni mobili). Dal punto di vista della pratica mondiale moderna, la legge dell'ubicazione di una cosa determina lo status giuridico sia delle cose mobili che di quelle immobili (comma 2 dell'articolo 1205 del codice civile). Eccezioni a questa regola: se i diritti di proprietà sono sorti interamente nel territorio di uno stato e la cosa è stata successivamente trasferita nel territorio di un altro, allora l'emergere stesso del diritto di proprietà è determinato dalla legge del luogo in cui la proprietà è stata acquisito, e non dalla legge della sua reale ubicazione; lo stato giuridico delle cose iscritte nel registro statale è determinato dalla legge di questo particolare stato, indipendentemente dalla reale ubicazione della cosa (articolo 1207 del codice civile).

Il momento del passaggio di proprietà e il rischio di perdita accidentale di una cosa è fondamentalmente diverso nelle legislazioni dei diversi stati. Nel diritto moderno è consuetudine separare il momento del passaggio di proprietà dal momento del trasferimento del rischio di perdita accidentale di una cosa. Nel PIL, in linea di principio, si tende a restringere l'applicazione dello statuto proprietario ampliando il personale e gli obblighi.

In una procedura speciale, viene determinato lo statuto del diritto di proprietà delle cose mobili nel processo di trasporto internazionale ("carico in transito"): per risolvere questo problema, la legge del paese del luogo di partenza del carico, il luogo di si applicano la destinazione del carico e l'ubicazione dei titoli di proprietà (comma 2 dell'articolo 1206 GK).

La forma giuridica delle cose acquisite in virtù della prescrizione acquisitiva è regolata dalla legge del paese in cui si trovava l'immobile al momento della cessazione della prescrizione acquisitiva (art. 3, art. 1206 cc).

È possibile applicare l'autonomia di volontà ad un contratto relativo a beni immobili. Le parti sono libere di scegliere la legge applicabile, indipendentemente da dove si trovi esattamente la proprietà. Questa disposizione è una novità del PIL moderno ed è associata all'ampliamento dell'applicazione dell'autonomia della volontà a tutti i rapporti contrattuali. Esiste una disposizione simile nella legge russa (articolo 1213 del codice civile).

4. La legge del paese del venditore. Questo è un conflitto sussidiario generale vincolante di tutte le transazioni di commercio estero. La legge del paese del venditore è intesa in senso ampio e ristretto. Per intesa in senso stretto si intende l'applicazione al contratto di vendita della legge dello Stato nel cui territorio si trova il luogo di residenza o la sede principale di attività del venditore.

La legge del paese del venditore in senso lato significa che la legge dello Stato nel cui territorio si trova il domicilio o la sede principale della parte che esegue la prestazione, che è determinante per il contenuto del contratto. La parte centrale del contratto di vendita è il venditore. La transazione di acquisto e vendita è la principale transazione di commercio estero. Tutte le altre transazioni commerciali con l'estero sono costruite secondo il modello del contratto di vendita, rispettivamente, la parte centrale in altre transazioni è determinata per analogia "il venditore è la parte centrale nel contratto di vendita".

È questa interpretazione e applicazione della legge del venditore che è sancita dall'art. 1211 cc: in mancanza di scelta della legge da parte delle parti contraenti, si applica la legge della parte centrale dell'operazione. Oltre alla transazione di acquisto e vendita, la norma definisce la parte centrale per altri 18 tipi di transazioni di commercio estero, ad esempio, in un contratto di pegno, la parte centrale è la legge del paese del pignoratore.

5. La legge del luogo dell'atto. Si tratta di un vincolo generico dell'obbligazione statutaria di un rapporto giuridico, che comporta l'applicazione della legge dello Stato nel cui territorio è stato commesso l'atto di diritto privato. Il principio di conflitto, la legge del luogo in cui l'atto è stato compiuto, ha carattere generale. Il classico caso di applicazione di questa formula in forma generalizzata è la risoluzione di un conflitto di leggi relativo alla forma dell'atto privato. La posizione generalmente accettata è che la forma di una transazione commerciale estera è soggetta alla legge dello stato sul cui territorio è conclusa. Un caso particolare di intendere la legge del luogo dell'atto è un conflitto speciale vincolante, la legge della forma dell'atto, basata sul principio generale originario del diritto: il luogo governa l'atto. La forma di qualsiasi atto giuridico ufficiale è regolata esclusivamente dalla legge dello Stato nel cui territorio tale atto ha luogo. Questa disposizione è obbligatoria, pertanto, è assolutamente esclusa la possibilità di utilizzare una forma straniera di documenti ufficiali.

In linea di massima, la legge del luogo dell'atto disciplina lo statuto formale del rapporto giuridico, ovvero la procedura di sottoscrizione e la forma dell'operazione. Tale disposizione è sancita dall'art. 1209 GK. Tuttavia, le disposizioni della legislazione russa su questo tema hanno un carattere peculiare. Se, in base alla legge del luogo in cui è stata effettuata la transazione, non è valida in termini di forma, tale transazione non può essere considerata non valida nella Federazione Russa se soddisfa i requisiti della legge russa. Questa norma ha un carattere imperativo, che non fa che esacerbare i vizi di un tale approccio. L'articolo 1209 del codice civile è fonte di rapporti "zoppicanti": in Russia un rapporto giuridico dà luogo a conseguenze legali, ma nello Stato nel cui territorio è sorto no. Inoltre, il comma 2 dell'art. 1209 del codice civile sancisce il primato del diritto russo nella regolamentazione dello stato formale di una transazione di cui una persona giuridica russa è parte. La forma di tale transazione è soggetta alla legge russa, indipendentemente dal luogo della sua esecuzione.

I principali tipi di formula generale per allegare la legge del luogo in cui è stato eseguito l'atto sono la legge del luogo in cui è stato concluso il contratto e la legge del luogo in cui l'obbligazione è stata eseguita. Tali formule di pignoramento hanno carattere sussidiario rispetto all'autonomia della volontà delle parti nella disciplina delle questioni statutarie. Si applicano solo in assenza di un accordo tra le parti sulla scelta della legge (una norma imperativa è definita dall'articolo 1215 del codice civile).

La legge del luogo in cui il contratto è stato concluso (completato) disciplina gli obblighi delle parti derivanti da contratti di diritto privato. La tendenza della pratica moderna è il rifiuto dell'applicazione di questa formula di pignoramento a causa dell'ampia distribuzione dei contratti tra gli assenti. Inoltre, il concetto di luogo di conclusione di un contratto nei sistemi giuridici continentali e anglo-americani è fondamentalmente diverso. Nel diritto comune si applica la "teoria della cassetta delle lettere": il luogo in cui viene effettuata la transazione è il luogo in cui viene inviata l'accettazione. Nel diritto continentale (e nella Convenzione di Vienna sulla vendita internazionale di merci del 1980) è sancita la "dottrina della ricevuta": il luogo di conclusione della transazione è il luogo di ricezione dell'accettazione. Tali posizioni sono assolutamente incompatibili e portano al fatto che, dal punto di vista dei diversi ordinamenti giuridici, il contratto ha contemporaneamente due luoghi di conclusione (il luogo in cui è stata inviata l'accettazione e il luogo in cui è stata ricevuta).

La legge del luogo di esecuzione di un'obbligazione è considerata una delle migliori opzioni per regolare le questioni dello statuto delle obbligazioni. In relazione all'autonomia della volontà delle parti, tale vincolo conflittuale ha un carattere sussidiario generalmente riconosciuto. La legge del luogo di esecuzione di un'obbligazione può essere intesa in senso ampio e ristretto. La comprensione di questo conflitto di leggi vincolante in senso lato è sancita dalla legislazione tedesca e turca (ad esempio, in conformità con la legge turca sul diritto e procedura internazionale privato del 1982, la legge del luogo di esecuzione del contratto si applica se le parti non hanno espresso autonomia di volontà, in più luoghi di esecuzione, si applica la legge del luogo di esecuzione dell'azione che è il baricentro del rapporto obbligazionario; analoghe disposizioni sono contenute nella Legge introduttiva del 1986 alla GGU).

Nella legge della stragrande maggioranza degli stati, viene adottata un'interpretazione più restrittiva del luogo di adempimento di un obbligo: questo è il luogo di consegna effettiva di beni, documenti di proprietà o luogo di pagamento. Questa formula di allegato viene utilizzata per risolvere tutta una serie di problemi: la procedura per la consegna della merce (la forma dei certificati di accettazione, la data e l'ora esatta del trasferimento della merce), la procedura per effettuare un pagamento (la forma e il contenuto dei relativi documenti di pagamento).

6. La legge del luogo in cui è stato commesso il reato (delitto). Si tratta di una delle più antiche legature di conflitto utilizzate per disciplinare le obbligazioni illecite e determinare lo statuto illecito di un rapporto giuridico (art. 1220 cc). Le questioni relative allo statuto della responsabilità civile nella legge di diversi stati hanno una soluzione fondamentalmente diversa: diversa età dell'illecito, motivi di responsabilità, sua limitazione ed esenzione da essa, metodi di risarcimento del danno, importo e importo del risarcimento. Inoltre, esistono differenze significative nella comprensione del luogo in cui è stato commesso il reato: è il luogo in cui è stato commesso l'atto dannoso (Italia, Grecia); luogo in cui si sono verificate le conseguenze dannose (Francia, USA - il concetto di "diritti acquisiti"); è possibile una combinazione di entrambi i principi (FRG).

Attualmente, la legge del luogo in cui è stato commesso il fatto illecito è valutata come vincolo di conflitto "duro", e nella legge di tutti gli stati si tende ad abbandonarne l'applicazione. Il principio fondamentale della moderna risoluzione delle obbligazioni illecite è la possibilità di scegliere la legislazione più favorevole per la vittima (su iniziativa del tribunale o della vittima stessa). Le opzioni sono piuttosto numerose: la legge del luogo in cui è stato commesso l'atto dannoso, la legge del luogo in cui si sono verificate le conseguenze dannose, la legge personale (cittadinanza o domicilio) della vittima o delinquente, la legge della comune cittadinanza o comune domicilio, la legge del tribunale. Questo principio è sancito dalla legge russa: le disposizioni dell'art. 1219 cc istituisce una “catena” di norme di conflitto, che consente di applicare un sistema di disciplina “flessibile” dei rapporti illeciti.

7. La legge della moneta del debito. Si tratta di un conflitto speciale vincolante per la risoluzione di problemi che sorgono in merito al contenuto degli obblighi monetari. Questa formula di attaccamento è stata sviluppata nella dottrina e nella pratica tedesca ed è un vincolo di conflitto problematico, non generalmente riconosciuto. Nella legge russa, ad esempio, non esiste tale collegamento.

L'essenza del peg valutario è la seguente: se una transazione viene conclusa in una determinata valuta estera, in tutte le questioni valutarie è soggetta all'ordinamento giuridico dello stato a cui appartiene questa valuta. Tale disposizione si basa sul riconoscimento dell'effetto extraterritoriale delle leggi nazionali volte a modificare le unità monetarie dello Stato. Inoltre, la legge della valuta del debito può essere utilizzata per localizzare il contratto, stabilendo il suo più stretto legame con la legge di un particolare stato.

8. Diritto del tribunale. Si tratta di un vincolo di una norma unilaterale sul conflitto di leggi, vale a dire l'applicazione della legge esclusivamente locale, la legge dello Stato il cui tribunale sta esaminando il caso. La necessaria questione del conflitto è risolta dal tribunale a favore della legge dello Stato nel cui territorio è esaminata la controversia di diritto privato (articolo 424 del marchio comunitario). L'applicazione del diritto del paese del foro è sancita da tutte le norme di conflitto del Codice civile federale. Nella pratica dei tribunali inglesi, la risoluzione di una controversia sulla base della legge del tribunale è la regola generale, mentre l'applicazione della legge straniera è un'eccezione. Nella legislazione nazionale si tende a sostituire il termine "legge del tribunale" con l'espressione "legge russa".

Il riferimento alla legge del tribunale è estremamente attraente per le forze dell'ordine di tutti gli stati, consente di applicare legalmente la legge locale, il che semplifica e velocizza notevolmente il processo (non è necessario stabilire il contenuto del diritto straniero, le specifiche della sua applicazione e interpretazione). In linea di principio, la legge del paese del tribunale è perfettamente applicabile a qualsiasi tipo di OPP e può fungere da alternativa a tutte le altre formule di pignoramento. La legislazione della maggior parte degli Stati prevede che, se non è possibile "entro un termine ragionevole" stabilire il contenuto del diritto straniero, il tribunale decide il caso sulla base del proprio diritto nazionale. Tuttavia, l'applicazione della legge del giudice non tiene effettivamente conto della presenza di un elemento estraneo in un rapporto giuridico e può comportare una distorsione del suo contenuto.

Nella pratica e nella dottrina moderne, è generalmente riconosciuto che la legge del tribunale è un conflitto "duro", si dovrebbe tendere al massimo rifiuto possibile della sua applicazione. L'ambito generalmente riconosciuto della legge del tribunale è il diritto internazionale umanitario. Dal punto di vista dell'interpretazione classica, la legge del tribunale nel DIU non è una norma di conflitto di leggi, ma uno dei principali principi procedurali (applicazione da parte del tribunale solo del proprio diritto procedurale).

9. Legge bandiera. Questo principio di conflitto è una trasformazione del "diritto personale" vincolante in relazione agli aeromobili, alle imbarcazioni e agli oggetti spaziali. Lo status giuridico di tali oggetti è disciplinato dalla legge dello Stato di cui l'aeromobile o la nave sventolano la bandiera. L'ambito principale della legge sulle bandiere è il trasporto marittimo e aereo internazionale, la navigazione mercantile e la navigazione marittima. Nella KTM, un gran numero di norme è costruito sulla base di questo conflitto di leggi, ad esempio: il diritto di proprietà e altri diritti reali sulle navi marittime (articolo 415), lo status giuridico dei membri dell'equipaggio (articolo 416), il diritto alla proprietà situata su una nave affondata in alto mare (articolo 417), i limiti di responsabilità dell'armatore (articolo 426).

10 La legge scelta dalle parti del rapporto giuridico (autonomia di volontà, diritto di scegliere la legge da parte delle parti, clausola sulla legge applicabile). Questo è il principale conflitto vincolante per tutti gli obblighi contrattuali (transazioni di commercio estero, contratto di trasporto, contratto di matrimonio, contratto di lavoro). In tutto il mondo, l'autonomia della volontà è considerata la norma conflittuale più "flessibile". L'autonomia della volontà implica il carattere dispositivo del conflitto di leggi, la massima libertà delle parti di scegliere un modello di comportamento (anche per quanto riguarda la scelta della normativa).

L'autonomia della volontà si applica solo allo statuto obbligatorio di un rapporto giuridico. Nella legislazione di molti paesi (USA, paesi scandinavi, Germania), i limiti territoriali dell'autonomia del testamento sono limitati. Le parti possono operare una scelta a favore del solo ordinamento giuridico con il quale il rapporto giuridico è effettivamente connesso. La maggior parte dei paesi prevede la possibilità di una scelta illimitata della legge da parte delle parti, anche la scelta della legge di uno stato "neutrale" (con il quale la transazione non è in alcun modo collegata) è accolta favorevolmente. Si presume che la scelta a priori di tale diritto metta le parti in una posizione di parità. Tale posizione è sancita dalla legislazione russa (articolo 1210 del codice civile).

La clausola di legge applicabile può essere espressa espressamente (expressis verbis) nel contratto. Tuttavia, le parti raramente formulano una riserva espressa sulla legge applicabile. Nessuno sa in anticipo dove, quando e per quale motivo nascerà una controversia dal contratto, quindi è più funzionale scegliere la legge applicabile dopo che la controversia è sorta. Ma, se è sorta una controversia, è abbastanza difficile per le parti raggiungere un accordo sulla scelta della legislazione. Ecco perché la maggior parte dei contratti di commercio estero non contiene una clausola sulla legge applicabile. Se non vi è accordo tra le parti sulla legge applicabile nel contratto, il tribunale stesso determina quale legge dovrebbe disciplinare questo rapporto. Questo problema è risolto in modo diverso nel diritto russo (articoli 1211, 1213 del codice civile) e occidentale.

In assenza di accordo tra le parti sulla legge applicabile, il tribunale russo risolve la controversia sulla base di quanto previsto dall'art. 1211 GK. Al contratto si applica la legge del paese con il quale il contratto è più strettamente connesso. La legge del Paese con cui il contratto è più strettamente connesso è la legge dello Stato nel cui territorio si trova il luogo di residenza o la sede principale di attività della parte centrale del rapporto giuridico, ovvero la controparte, la cui prestazione è determinante per il contenuto del contratto. Nell'art. 1211 del codice civile, sono elencate 26 varietà di contratti di diritto civile, e per ciascuna viene determinata la legge applicabile, che è stabilita in base al criterio di un collegamento reale. Questione di conflitto in relazione a contratti non elencati nell'art. 1211, risolto per analogia (analogia della legge).

Nei tribunali degli stati occidentali (Gran Bretagna, Francia, Austria, USA), in assenza di una clausola sulla legge applicabile nel contratto, si stabilisce la volontà "ipotetica", "implicita" delle parti, ovvero il tribunale stesso determina quale legge le parti vorrebbero applicare al rapporto controverso. Per stabilire la "volontà implicita delle parti" si utilizzano i criteri della "localizzazione contrattuale"; "giustizia", ​​"proprietario gentile e premuroso", "persona ragionevole"; stretto, reale, ragionevole collegamento della legge applicabile con una specifica composizione effettiva. Nella dottrina e nella pratica occidentali si è sviluppata tutta una teoria delle presunzioni: chi ha scelto il tribunale (arbitrato), ha scelto la legge; connessione ragionevole; la legge inerente al presente contratto; cittadinanza o domicilio comune.

Nuove formule di pignoramento nel diritto moderno (derivate dalla volontà "implicita" delle parti) - la legge con la quale la relazione è più strettamente connessa (il principio della connessione reale); la legge che si applica all'essenza del rapporto (diritto proprio del contratto).

Queste formule di attaccamento sono utilizzate anche nel diritto russo. La comprensione del principio del più stretto legame nella legislazione russa è definita nel paragrafo 2 dell'art. 1186, art. 1188, commi 1, 2, 5 dell'art. 1211, comma 1 dell'art. 1213 GK. Purtroppo, il legislatore nazionale non ha elaborato una definizione univoca del criterio del collegamento più stretto. Ad esempio, una concezione fondamentalmente diversa di questa categoria è stabilita nei commi 2 e 5 dell'art. 1211 e comma 1 dell'art. 1213 GK. Il criterio del collegamento più stretto nel diritto straniero è determinato secondo la teoria della presunzione.

La legge dell'essenza del rapporto (la legge della ragione, la legge propria del contratto) comporta l'applicazione della legge che regola il fondamento del rapporto giuridico. Questo criterio è formulato nella legislazione russa come segue: la legge da applicare alla relazione pertinente (articoli 1208, 1218 del codice civile). Tali norme sono solitamente chiamate "gomma" - estensibili, suggerendo diverse interpretazioni e la più ampia libertà di discrezionalità giudiziaria. Le norme "gommose" sono state a lungo caratteristiche del diritto occidentale e, grazie a secoli di pratica giudiziaria, hanno un contenuto abbastanza definito. In Russia non esiste una pratica giudiziaria per l'applicazione di tali norme ed è praticamente impossibile utilizzarle in tribunale senza ulteriori chiarimenti e interpretazioni.

3.5. I problemi moderni del conflitto di leggi

La moderna caratteristica principale dello sviluppo dei vincoli di conflitto è il desiderio di abbandonare le regole di conflitto "dure" basate su un criterio per la scelta della legge. Per scegliere la legge su una questione, non solo una, ma un intero sistema di regole di conflitto di leggi correlate ("catene" di regole di conflitto di leggi) viene utilizzato - ad esempio, l'art. 1199 GK. Il modo principale per scegliere la legge è applicare regole flessibili che consentano di tenere conto di tutte le circostanze specifiche del caso. Il rapporto giuridico è suddiviso in statuti e ogni statuto ha una regolamentazione autonoma dei conflitti. In un vero e proprio rapporto giuridico esiste un intero sistema di vari statuti: personale, diritto di proprietà, obbligo, formale, illecito, monetario, ereditario, matrimonio, ecc. Quando si divide il rapporto giuridico in statuti, a ciascun individuo viene applicata una legge indipendente statuto - la legge dello stato con cui questa parte del rapporto è più strettamente correlata. Questo metodo di regolamentazione legale comporta l'utilizzo, in primo luogo, del criterio della connessione più stretta e del principio dell'essenza della relazione.

Non in tutti i casi, il rapporto giuridico con un elemento estraneo è soggetto allo stesso ordinamento giuridico. Molto spesso, la questione principale (l'essenza del rapporto - i diritti e gli obblighi delle parti) è legata alla legge di uno stato e le questioni speciali dello stesso rapporto (capacità, forma della transazione) sono legate alla legge di un altro (altro) stato. Questo fenomeno in PIL è chiamato "molteplicità di vincoli di conflitto", che si manifesta nelle seguenti varianti.

1. Il cumulo (combinazione) di vincoli di conflitto porta alla necessità di tenere conto delle decisioni di diversi sistemi giuridici diversi quando si regola un rapporto giuridico. I vincoli cumulativi di conflitto comportano l'applicazione simultanea di diversi ordinamenti giuridici: ad esempio, il matrimonio - la forma e la procedura sono determinate dalla legge del luogo del matrimonio e le condizioni interne del matrimonio (capacità coniugale, ostacoli al matrimonio) - dal personale legge di ciascuno dei coniugi (articolo 156 del Regno Unito).

2. In caso di scissione della norma di conflitto, il rapporto giuridico nel suo insieme è soggetto a un ordinamento giuridico e le sue questioni individuali a un altro. Ad esempio, i rapporti successori sono generalmente soggetti alla legge personale del testatore (la legge dell'ultimo luogo di residenza abituale del testatore) e l'eredità di beni immobili comporta un conflitto di leggi separato: in conformità con la legge di l'ubicazione della parte immobile del bene ereditato (art. 1224 cc).

3. Le regole alternative di conflitto consentono di riconoscere come valido un rapporto che soddisfi i requisiti dell'uno o dell'altro ordinamento, direttamente specificati nella presente norma (articoli 419, 420 del marchio comunitario). La pluralità dei vincoli conflittuali si realizza sia in regole semplici e complesse di conflitto alternativo subordinato (artt. 1211, 1213 cc).

Il fenomeno della loro indipendenza dovrebbe essere distinto dalla molteplicità dei vincoli conflittuali. L'indipendenza della regolamentazione dei conflitti si trova principalmente nelle obbligazioni accessorie. La pratica e la dottrina moderne aderiscono alla posizione secondo cui le questioni di conflitto di leggi di pegno e accordi di fideiussione hanno una regolamentazione giuridica indipendente, sono soggette al diritto del pegno o del garante, mentre l'obbligazione principale è soggetta a un diverso ordinamento giuridico (di norma , scelti dalle parti del rapporto giuridico).

La reciprocità è uno dei principi peculiari del PIL. Nel diritto dei conflitti esiste un concetto speciale di reciprocità dei conflitti, che differisce in modo significativo da quello materiale e formale. La reciprocità del conflitto è l'applicazione reciproca del diritto, cioè il tribunale di uno Stato applica il diritto di un altro Stato solo a condizione che il tribunale straniero si comporti esattamente allo stesso modo. In linea generale, quando si considerano le controversie di diritto privato con un elemento estraneo, la reciprocità del conflitto non dovrebbe essere presa in considerazione. La legge straniera è esecutiva nei tribunali nazionali, indipendentemente dal fatto che la legge di tale Stato sia applicata o meno all'estero, poiché tale applicazione è prescritta dalle norme nazionali sul conflitto di leggi e non dalla reciprocità sul conflitto di leggi. Un'eccezione a questa regola - l'applicazione reciproca della legge - è stabilita direttamente dalla legge. Nella legislazione della maggior parte degli Stati è sancita la presunzione dell'esistenza della reciprocità conflittuale (la sua presenza è presunta, ma l'assenza deve essere dimostrata). Questa è precisamente la disposizione di cui all'art. 1189 GK.

3.6. Qualificazione della norma di conflitto, sua interpretazione e applicazione

L'applicazione di qualsiasi norma giuridica è impossibile senza la sua interpretazione: la determinazione del suo significato e il collegamento con le circostanze effettive in cui la norma dovrebbe essere applicata. Specifiche modalità e regole interpretative possono variare, ma in ogni caso devono essere conformi all'ordinamento giuridico dello Stato la cui norma giuridica viene interpretata e applicata. I risultati dell'interpretazione non devono contraddire i principali obiettivi e principi del diritto e le sue prescrizioni normative.

Allo stesso modo, l'interpretazione della norma di conflitto accompagna la sua applicazione. Una norma di conflitto, come qualsiasi altra norma di diritto, è costituita da vari termini giuridici e strutture concettuali. I concetti giuridici sono alla base sia dei volumi che dei vincoli delle regole di conflitto. Tuttavia, l'interpretazione, o la qualificazione giuridica, di una norma di conflitto differisce in modo significativo dall'interpretazione di altre norme di diritto. La differenza principale è che le circostanze effettive in cui la norma di conflitto dovrebbe essere applicata si trovano nel campo giuridico di Stati diversi. Una norma di conflitto collega la norma nazionale con quella straniera, pertanto il problema della qualificazione si riduce al punto di vista della legge di quale Stato occorre interpretare le categorie giuridiche contenute nella norma di conflitto stessa.

In PIL esiste una teoria del "conflitto di qualificazioni" basata sul problema della qualificazione delle regole di conflitto. Il conflitto di qualifiche delle norme di conflitto è dovuto al fatto che nella legge di stati diversi testualmente gli stessi concetti giuridici (capacità, forma della transazione, diritto personale, luogo di conclusione della transazione) hanno contenuti fondamentalmente diversi. Il conflitto di qualifiche dovrebbe essere distinto dal conflitto di giurisdizione - il problema della scelta di un tribunale competente (uno dei problemi più difficili del DIU).

Il problema della qualificazione dei concetti giuridici di conflitto esiste solo nella fase di scelta della legge, quando si risolve la questione del conflitto e si applicano le regole di conflitto interno (qualificazione primaria). Tutte le difficoltà sono legate proprio al fatto che la legge applicabile non è stata ancora scelta. Dopo aver scelto un ordinamento giuridico competente, questo problema non esiste più. L'interpretazione della legge straniera prescelta (qualifica secondaria) viene effettuata solo in conformità con le disposizioni di questa legge.

La dottrina PIL ha sviluppato le seguenti teorie per risolvere il conflitto di qualifiche.

1. Qualifica ai sensi del diritto del tribunale (vale a dire, ai sensi del diritto nazionale dello Stato la cui autorità di contrasto sta esaminando il caso). Questo è il modo più comune per risolvere un conflitto di qualifiche. Una norma di conflitto, in quanto norma di diritto nazionale, utilizza categorie giuridiche nazionali specifiche di questo particolare ordinamento giuridico. L'intera costruzione terminologica giuridica di una norma di conflitto ha lo stesso contenuto della norma di diritto privato sostanziale di un determinato Stato. Poiché la questione del conflitto viene risolta sulla base della legge di conflitto del paese del tribunale, la qualificazione dei concetti di conflitto dovrebbe essere effettuata esattamente secondo la legge del tribunale.

Il principale svantaggio della qualificazione ai sensi della legge del tribunale è un completo disprezzo per il fatto che il rapporto giuridico è connesso con il territorio di altri stati e che la questione del conflitto può essere risolta a favore della scelta della legge straniera. Tuttavia, la qualificazione secondo la legge del tribunale significa qualificazione primaria - la qualificazione dei soli concetti di conflitto. Qualifica primaria, la qualificazione della norma interna sul conflitto di leggi può essere effettuata solo secondo la legge del tribunale (clausola 1 dell'articolo 1187 del codice civile).

2. Qualificazione secondo la legge dello Stato con cui il rapporto è più strettamente connesso (per diritto dell'essenza del rapporto). Questo metodo di qualificazione evita le principali carenze della qualificazione secondo la legge del tribunale: i concetti giuridici stranieri sono qualificati nelle loro categorie legali "native". Tuttavia, la qualificazione di diritto straniero è, di regola, una qualificazione secondaria, che avviene dopo la scelta della legge, quando la questione del conflitto è risolta a favore dell'applicazione della legge straniera. Quindi, in sostanza, qui non si tratta più di qualificazione di concetti conflittuali, ma di qualificazione di categorie giuridiche di diritto privato sostanziale. Indubbiamente, quando si risolve una questione di conflitto a favore del diritto straniero, tutti i concetti giuridici sostanziali dovrebbero essere determinati precisamente nelle sue categorie nazionali.

Il problema più difficile è la necessità di applicare i concetti di conflitto di leggi straniere nella fase di scelta della legge, anche prima di risolvere la questione del conflitto. La possibilità di qualificazione primaria in diritto straniero segue se tutte le circostanze di fatto sono legate al diritto di uno Stato, e la causa, per qualsiasi motivo, è all'esame di un tribunale di un altro Stato. Inoltre, i concetti giuridici che richiedono una qualifica e sono legati alle circostanze effettive del rapporto giuridico possono, in linea di principio, essere sconosciuti al diritto locale (ad esempio, il concetto di "quota vedovile" nel diritto russo) o conosciuti in una terminologia diversa designazione e con contenuto diverso (comma 2 dell'art. 1187 GK).

2. La teoria della qualificazione "autonoma" si basa sul fatto che la norma di conflitto, di natura nazionale, collega il diritto interno con il diritto straniero, e questa circostanza non può essere ignorata. Per svolgere il ruolo di raccordo tra gli ordinamenti giuridici dei diversi Stati, la norma di conflitto deve utilizzare concetti comuni a tutti gli ordinamenti, stabiliti con l'ausilio del diritto comparato e della generalizzazione di concetti civilistici omogenei. Sia nella dottrina estera che in quella interna del PIL, si esprime il punto di vista che l'ambito di applicazione della norma di conflitto dovrebbe utilizzare concetti giuridici comuni a tutti gli ordinamenti giuridici, e la qualificazione delle categorie giuridiche di conflitto vincolante dovrebbe essere effettuata in secondo la legge del tribunale.

L'idea di creare regole di conflitto, costituite da concetti giuridici comuni alla maggior parte degli ordinamenti giuridici, ha un carattere positivo. Sono queste norme di conflitto che potrebbero svolgere al meglio la loro funzione di scelta della legge competente. Il problema è dove trovare concetti così generalizzati? Il loro sviluppo è compito del diritto comparato. Tuttavia, si pone immediatamente un problema ancora più complesso: chi esattamente dovrebbe fare un'analisi comparativa del diritto dei diversi Stati e stabilire concetti giuridici comuni a tutti? L'analisi comparativa è un compito della dottrina, le cui conclusioni non sono giuridicamente vincolanti per il tribunale. Solo il tribunale decide la questione del conflitto e determina la legge applicabile.

Giuridicamente, è il giudice nel processo di contrasto che ha il diritto di fare un'analisi comparata del diritto degli Stati ai quali questo rapporto è connesso, di individuare categorie giuridiche comuni a tutti e, sulla base di esse, di applicare il conflitto interno di leggi regola. Ma è possibile, in linea di principio, obbligare un giudice a impegnarsi nel diritto comparato in ogni caso di trattazione di cause con elemento estraneo? Inoltre, un'analisi comparativa effettuata da un determinato giudice è la sua opinione personale e soggettiva, che può essere completamente opposta all'opinione di un altro giudice in un caso simile. Alla luce di quanto sopra, si può trarre una conclusione univoca: allo stato attuale è difficile parlare di possibilità di attuazione pratica della qualificazione autonoma.

Ad oggi, la qualificazione autonoma come modo di interpretare le norme di conflitto non può essere la base per le attività delle forze dell'ordine nazionali. Tuttavia, dal punto di vista del diritto futuro, a questa teoria dovrebbe essere prestata particolare attenzione, poiché i concetti generali che dovrebbero essere alla base delle regole di conflitto certamente esistono e devono essere stabiliti. Il modo principale per definire e creare tali concetti è l'unificazione e l'armonizzazione del conflitto e del diritto sostanziale.

Strettamente legati al conflitto di qualificazione sono i problemi di definizione, interpretazione e applicazione delle norme giuridiche. Se la questione conflittuale è risolta a favore dell'applicazione del diritto straniero, allora si applica la norma generalmente riconosciuta: il diritto straniero deve essere interpretato e applicato allo stesso modo in cui è interpretato e applicato nel suo stato "nativo" dal "nativo" giudice. L'attuazione pratica di questa norma è forse la maggiore difficoltà nel PIL. Non è chiaro fino a che punto un tribunale di uno Stato, conoscendo e applicando ex officio (ex officio) solo il proprio diritto nazionale, sia in grado di interpretare e applicare il diritto straniero allo stesso modo in cui applicherebbe un tribunale del corrispondente Stato estero esso.

Questo problema è esacerbato dal fatto che la comprensione del diritto straniero nei sistemi di diritto continentale e anglo-americano è fondamentalmente diversa. Il diritto continentale (compreso quello russo) si basa sul punto di vista inequivocabile che il diritto straniero è inteso proprio come legge, come un sistema di ordini legali, imperativi di natura statale e dovrebbe essere accettato come qualcosa di dato, non soggetto a prova insieme con altre circostanze di fatto del caso. Nel diritto angloamericano prevale la posizione opposta: il diritto straniero non è considerato legge, un sistema di norme giuridicamente vincolanti, ma è considerato solo come un fatto da provare insieme ad altre circostanze di fatto.

A questo proposito si pone un serio problema. In che misura, ad esempio, un giudice francese o tedesco è in grado di assumere il punto di vista di un giudice inglese o americano? È inoltre necessario tenere conto della diversa mentalità giuridica nei paesi dell'Europa occidentale, negli stati dell'ex URSS, nei paesi dell'Asia, dell'Africa e dell'America Latina. È molto difficile immaginare che un giudice di uno stato possa davvero essere imbevuto della coscienza giuridica di un giudice straniero e assumere il suo punto di vista.

I problemi di definizione, interpretazione e applicazione delle norme giuridiche straniere nella legislazione russa sono risolti in conformità con l'art. 1191 GK, art. 166 UK, art. 14 APK. Le disposizioni sulla definizione del contenuto delle norme di diritto straniero sono tra le più riuscite nel PIL russo. Il contenuto delle norme di diritto estero è stabilito dal tribunale russo d'ufficio in conformità con la loro interpretazione ufficiale, pratica di applicazione e dottrina dello stato estero pertinente. Questa posizione tiene conto delle specificità delle fonti di PIL estero. Si riconosce indirettamente che in altri Stati le fonti del PIL non sono solo la legislazione, ma anche la prassi e la dottrina giudiziaria.

La legge russa stabilisce anche un meccanismo per stabilire il contenuto della legge straniera: un appello al Ministero della Giustizia della Federazione Russa, altre autorità competenti nella Federazione Russa e all'estero e il coinvolgimento di esperti. Il tribunale russo ha il diritto di avvalersi dell'assistenza delle persone che partecipano al caso, che possono assistere il tribunale nello stabilire il contenuto della legge straniera. Va sottolineato che l'assistenza delle parti è loro diritto, non loro obbligo. L'onere di provare il contenuto della legge straniera può gravare sulle parti solo nelle controversie relative all'attività imprenditoriale. Se, nonostante tutte le misure adottate, non è stato possibile stabilire il contenuto delle norme di diritto straniero, il tribunale applica la legge russa (clausola 3 dell'articolo 1191 del codice civile, clausola 2 dell'articolo 166 del Regno Unito).

3.7. Limiti di applicazione ed effetto delle regole di conflitto

Uno dei principi fondamentali del PIL è che l'applicazione della legge straniera non deve violare i fondamenti della legge e dell'ordine locale. La legge nazionale, consentendo l'applicazione della legge di altri Stati sul suo territorio, stabilisce la procedura ei limiti della sua applicazione. A tal fine, nel PIL è stata sviluppata un'istituzione speciale: una clausola di ordine pubblico, che è contenuta nella legge di tutti gli stati ed è un concetto generalmente riconosciuto. Nella sua forma più generale, una clausola di ordine pubblico può essere definita come segue: una legge straniera scelta sulla base di una norma interna sul conflitto di leggi non è applicata e i diritti soggettivi che ne derivano non sono riconosciuti se tale applicazione o tale riconoscimento è contrario all'ordine pubblico di questo stato.

Il primo statuto a contenere una clausola di ordine pubblico è la FCC. Nell'art. 6 del Codice Civile Federale prevede che non è possibile, mediante accordi privati, annullare l'applicazione di leggi alla cui osservanza siano interessati l'ordine pubblico e il buon costume. Questa formulazione è chiamata clausola di ordine pubblico nella versione positiva (articolo 24 del codice civile algerino). Attualmente, la legislazione della stragrande maggioranza degli Stati (Svizzera, Polonia, Germania, Federazione Russa, ecc.) ha adottato una versione negativa della clausola di ordine pubblico. Ad esempio, secondo l'art. 5 della legge austriaca sul diritto internazionale privato, una norma di diritto straniero non si applica se la sua applicazione può comportare conseguenze incompatibili con i principi fondamentali dell'ordinamento giuridico austriaco.

La legge russa utilizza la versione negativa della clausola di ordine pubblico. Una terminologia abbastanza simile è utilizzata in vari atti legislativi: i fondamenti dell'ordine pubblico (ordine pubblico) della Federazione Russa (articolo 1193 del codice civile, articolo 167 del Regno Unito), l'ordine pubblico della Federazione Russa (articolo 244 del l'APC), la sovranità, la sicurezza e l'ordine pubblico della Federazione Russa (articolo 412 del codice di procedura civile).

La legislazione di tutti gli stati si basa su un unico punto di vista. L'applicazione di una norma giuridica straniera può essere rifiutata se le conseguenze della sua applicazione sono incompatibili con l'ordine pubblico di tale Stato. È inammissibile affermare che la legge di uno Stato contraddice la legge di un altro Stato. L'ordine pubblico nazionale può essere contraddetto non dal diritto straniero stesso nel suo insieme (come ordinamento giuridico integrale), ma solo dalle conseguenze dell'applicazione delle sue norme. Nel diritto moderno è altresì considerato illecito rifiutarsi di applicare il diritto straniero solo per il motivo che lo Stato corrispondente ha un ordinamento politico, economico o giuridico fondamentalmente diverso (articolo 2, comma 1193, del codice civile).

Non esiste una definizione della categoria "ordine pubblico" in nessun atto legislativo. La dottrina sottolinea costantemente l'incertezza e persino l'indeterminatezza (FRG) di questo concetto. La giurisprudenza moderna cerca costantemente di definire la categoria di "ordine pubblico" elencando le norme che hanno un carattere superimperativo nel diritto nazionale e costituiscono la base del suo ordinamento giuridico:

1) principi fondamentali, fondamentali del diritto pubblico nazionale (principalmente costituzionale, penale e amministrativo);

2) principi di moralità e giustizia generalmente riconosciuti, sui quali si fonda l'ordinamento giuridico nazionale; coscienza nazionale della società;

3) i diritti e gli interessi legittimi delle persone fisiche e giuridiche, della società e dello Stato, la cui tutela è compito principale dell'ordinamento giuridico di ciascun Paese;

4) principi e norme del diritto internazionale generalmente riconosciuti (compresi gli standard giuridici internazionali per la protezione dei diritti umani), che fanno parte degli ordinamenti giuridici della maggior parte degli Stati e hanno il primato sull'operatività del diritto nazionale.

Questa enumerazione non è esaustiva, chiusa. La clausola di ordine pubblico è una categoria abbastanza "di gomma" e può infatti essere utilizzata per negare l'applicazione del diritto straniero, anche se le conseguenze della sua applicazione non contraddicono i fondamenti dell'ordinamento giuridico nazionale. Al riguardo, nella dottrina, il riferimento all'ordine pubblico è considerato una patologia giuridica, un'anomalia e può essere applicato solo in casi eccezionali. Il diritto internazionale stabilisce che il giudice ha il diritto di ricorrere a una clausola di ordine pubblico se l'applicazione del diritto straniero è manifestamente incompatibile con l'ordinamento giuridico nazionale (articolo 12 della Convenzione di Roma sulla legge applicabile alle obbligazioni contrattuali, 1986).

Attualmente, nella legislazione della maggior parte degli stati (Svizzera, Germania), norme simili sono fissate in parallelo: una clausola di ordine pubblico nelle versioni negativa e positiva. Questa tendenza è una novità nel PIL ed è dovuta al fatto che in ogni ordinamento esiste una speciale gamma di norme imperative che non fanno parte dell'ordine pubblico, ma devono sempre essere applicate, anche se il conflitto di leggi nazionali fa riferimento a un ordinamento giuridico estero. La disposizione sull'applicazione obbligatoria delle norme imperative del diritto nazionale è una versione positiva della clausola di ordine pubblico.

La posizione iniziale e generalmente riconosciuta di tale prassi è che in ogni ordinamento nazionale esistono norme imperative (non legate alle regole di ordine pubblico) che devono sempre essere applicate, indipendentemente dal fatto che il conflitto di leggi sia risolto a favore dell'applicazione della legge di quale Stato. Tuttavia, sorgono immediatamente problemi: qual è la portata di tali norme; È necessario osservare solo le norme imperative nazionali o anche le norme imperative del diritto dello Stato con cui il rapporto è più strettamente connesso, ecc.?

Nel diritto russo, la disposizione sull'applicazione di norme imperative (clausola di ordine pubblico nella versione positiva) è sancita dal paragrafo 1 dell'art. 1192 GK. Alcune norme imperative del diritto russo vengono sempre applicate, indipendentemente dalla risoluzione della questione del conflitto. Il legislatore ha cercato di determinare la portata di tali norme: norme imperative, che indicano direttamente l'obbligo di applicarle (clausola 2 dell'articolo 1209 del codice civile); norme che rivestono particolare importanza per garantire i diritti e gli interessi giuridicamente tutelati dei partecipanti alla circolazione civile. Sembra che si parli specificamente di norme imperative di diritto civile (in primis), diritto di famiglia e di lavoro, norme pubbliche con effetto di diritto privato, ma non di norme imperative di diritto pubblico incluse nella categoria dell'ordine pubblico.

Nel diritto interno è fissata anche la necessità di tener conto delle norme imperative del diritto straniero (comma 2 dell'articolo 1192 del codice civile). Nell'applicare la legge di un altro stato, il tribunale russo può tenere conto delle norme imperative di diritto di un altro stato straniero con il quale il rapporto è più strettamente connesso.

3.8. La teoria dei riferimenti nel diritto internazionale privato

Uno dei problemi più difficili del PIL è il problema delle "collisioni nascoste". Sono questi conflitti la causa principale del conflitto di qualifiche. In questa situazione, le norme non materiali, ma di conflitto di leggi del diritto di diversi stati si scontrano. Le collisioni nascoste sono solitamente chiamate "collisioni di collisioni", cioè una collisione di principi precisamente conflittuali. Tali conflitti sorgono quando lo stesso termine è applicato a fenomeni essenzialmente diversi (ad esempio, la legge personale di un individuo è intesa in paesi diversi o come legge dello stato di cittadinanza o come legge del domicilio). Le collisioni nascoste (collisioni di collisioni) possono avere forme sia positive che negative. Le collisioni positive di collisioni si verificano quando due o più ordinamenti legali affermano contemporaneamente di regolare lo stesso rapporto. Conflitti negativi di conflitti si verificano quando nessuno degli ordinamenti legali eventualmente applicabili accetta di regolare il rapporto giuridico controverso.

Le collisioni nascoste sono alla base della teoria dei riferimenti: riferimento all'indietro e riferimento alla terza legge (rinvio di primo e secondo grado). Rinvio inverso significa che il diritto straniero scelto sulla base della norma di conflitto di legge del Paese del tribunale rifiuta di regolare il rapporto controverso e rinvia al diritto del tribunale (riferimento di primo grado). Un rinvio ad una terza legge avviene nel caso in cui l'ordinamento estero prescelto non contenga una disciplina materiale di tale rapporto, ma prescriva l'applicazione della legge di un terzo Stato (rinvio del secondo grado). Ipoteticamente, sono possibili anche ulteriori riferimenti alla legge del quarto, quinto, ecc. Le ragioni della comparsa dei riferimenti non sono solo conflitti nascosti, ma anche la natura stessa della norma conflittuale: si tratta di una regola astratta, generale, che rimanda all'ordinamento giuridico straniero in generale, all'ordinamento straniero in genere, anche non solo diritto sostanziale, ma anche di conflitto. Le collisioni negative di collisioni sono la causa immediata del verificarsi di ots^1lok.

La teoria degli offset è apparsa in PIL nel XIX secolo. La dottrina del diritto di quasi tutti gli stati aderisce a un'unica posizione. La teoria dei riferimenti è uno dei problemi più difficili del PIL moderno. Il problema dei riferimenti ha una regolamentazione giuridica fondamentalmente diversa nella legislazione dei diversi paesi. A seconda delle caratteristiche di tale norma si possono distinguere le seguenti soluzioni:

1) afferma che prevede l'applicazione integrale dell'intero sistema dei riferimenti (compresi i riferimenti di terzo, quarto, ecc. grado, fino a quando non si riveli la legge che prevede la disciplina sostanziale del rapporto contestato), - Austria, Polonia, Finlandia, gli stati dell'ex Jugoslavia;

2) Stati la cui legge prevede la possibilità di utilizzare riferimenti di primo e secondo grado, ma tale possibilità è prevista da alcune condizioni fondamentali - Messico, Repubblica Ceca, Germania;

3) Stati che prevedono la possibilità di utilizzare solo un riferimento di ritorno (riferimento alla propria legge) - Ungheria, Venezuela, Vietnam, Spagna, Iran, Romania, Giappone;

4) afferma che prevedono la possibilità di utilizzare riferimenti di primo e secondo grado o solo reverse reference nei casi specificamente previsti dalla legge - Italia, Portogallo, Svizzera, Svezia, Russia;

5) Stati la cui legislazione vieta completamente l'uso di riferimenti - Brasile, Grecia, Perù, Egitto;

6) Stati la cui legislazione, in linea di principio, non contiene una regolamentazione di questo problema: Algeria, Argentina, Bulgaria, Cina.

La maggior parte dei paesi del mondo, sia nella legislazione che nella pratica giudiziaria (Gran Bretagna, USA), applica la teoria dei rinvii, ma la applica in misura limitata. Molto spesso, gli Stati riconoscono solo il riferimento inverso, rifiutando di applicare il riferimento alla legge di uno Stato terzo. La ragione di questo stato di cose è l'opportunità pratica: il riferimento legale (come prescritto dalle leggi nazionali ed estere sui conflitti di legge) consente al tribunale di applicare la propria legge, il che semplifica notevolmente il processo di risoluzione delle controversie. Il riferimento di ritorno, in sostanza, è un'opportunità legale e tecnica per rifiutare l'applicazione della legge straniera. Il riferimento alla legge di uno Stato terzo non offre tale opportunità, ma, al contrario, complica seriamente il processo di scelta di un ordinamento giuridico competente.

L'istituzione dei riferimenti è uno dei problemi più importanti e complessi, pertanto è necessario unificare le regole sui riferimenti a livello internazionale. La Convenzione dell'Aia del 1995 sulla disciplina dei conflitti tra leggi nazionali e di domicilio è uno dei tentativi di risolvere il problema dei conflitti "nascosti" nella formula di allegato "diritto personale". Questo tentativo non ha avuto successo. La Convenzione non è entrata in vigore e non ha avuto un impatto significativo sulla legislazione nazionale.

Nella legislazione interna, è stabilito che ogni riferimento alla legge straniera è considerato come un riferimento al diritto sostanziale e non al conflitto di leggi (comma 1, articolo 1 del codice civile). Un'eccezione: il riferimento inverso del diritto straniero può essere applicato nei casi di riferimento al diritto russo, che determina lo status giuridico delle persone fisiche (clausola 1190 dell'articolo 2 del codice civile). Pertanto, il codice civile riconosce solo il rinvio di primo grado nei casi strettamente definiti dalla legge. Sembra che tale norma debba essere interpretata come dispositivo, poiché il rifiuto di riconoscere un riferimento alla legge di uno Stato terzo contraddice alcuni degli obblighi internazionali della Federazione Russa.

La legge e la prassi di tutti gli Stati contengono un'eccezione generale all'applicazione delle deroghe: esse non sono applicabili negli obblighi del trattato. La ragione di tale istituzione è che il conflitto generale generale vincolante degli obblighi contrattuali è l'autonomia della volontà delle parti. La teoria del rinvio è incompatibile con l'autonomia della volontà, poiché le parti, nella scelta della legge, hanno presente proprio la specifica disciplina giuridica sostanziale. L'applicazione di ot ^ 1lok è in grado di pervertire l'autonomia della volontà, poiché l'instaurazione di un conflitto di leggi può predeterminare l'applicazione della legge di uno stato completamente diverso, che non corrisponde alle intenzioni delle parti. Tale norma è sancita dal diritto internazionale (Convenzione dell'Aia sulla legge applicabile ai contratti di compravendita internazionale di beni mobili, 1) e nazionale (Legge introduttiva al GGU).

3.9. Stabilire il contenuto del diritto straniero

Il processo di regolamentazione degli OPP con un elemento estraneo consiste in due fasi. La prima fase è la soluzione della questione del conflitto e la scelta della legge applicabile sulla base delle disposizioni della norma sul conflitto di leggi della legge del paese del tribunale. La seconda fase è l'applicazione diretta della legge prescelta. Se la legge straniera è riconosciuta come competente, è inevitabile l'insorgere di problemi specifici: la definizione di concetti generali della legge di un altro Stato; stabilirne il contenuto; caratteristiche dell'interpretazione e dell'applicazione del diritto straniero. Disposizione generale: il tribunale è tenuto a stabilire il contenuto della legge straniera d'ufficio (ex officio) al fine di determinare la base giuridica della futura sentenza.

La Convenzione europea sull'informazione sul diritto straniero del 1968 stabilisce una procedura e un meccanismo volti a facilitare l'accesso dei tribunali alle informazioni sul diritto straniero. Gli Stati partecipanti sono obbligati a creare dipartimenti speciali o dipartimenti indipendenti sotto i ministeri della giustizia che raccolgono informazioni sul diritto straniero e nazionale; rispondere alle richieste delle autorità estere e nazionali competenti sul contenuto del diritto nazionale ed estero; inviare richieste alle autorità competenti di Stati esteri sul contenuto della legge di tali Stati. A tal fine, è stato istituito in Russia uno speciale Centro di ricerca scientifica per l'informazione giuridica presso il Ministero degli Affari esteri della Russia.

Le disposizioni della legislazione russa sulla procedura e sui metodi per stabilire il contenuto del diritto straniero sono contenute nel codice civile, nel comitato investigativo e nell'APC. Il tribunale, in conformità con i suoi poteri, è tenuto a occuparsi autonomamente della determinazione del contenuto della legge straniera. Il meccanismo di questo processo è una procedura diplomatica, richieste ufficiali attraverso il Ministero della Giustizia della Russia, comunicazione diretta tra i tribunali di diversi stati tra loro e altre autorità competenti. Il tribunale stabilisce il contenuto delle norme di diritto straniero in conformità con la loro interpretazione ufficiale, la pratica di applicazione e la dottrina dello Stato pertinente (comma 1 dell'articolo 1191 del codice civile). È inoltre necessario tenere conto della prassi giudiziaria straniera.

I tribunali russi hanno il diritto di rivolgersi con richieste sul contenuto del diritto straniero al Ministero della Giustizia della Russia, ad altre autorità competenti della Federazione Russa, alle autorità competenti estere, per coinvolgere esperti (paragrafo 1, clausola 2, articolo 1191 del codice civile). Le persone che partecipano al caso, di propria iniziativa, possono fornire ai tribunali russi informazioni sul contenuto del diritto straniero, documenti pertinenti, altrimenti assistere il tribunale nella determinazione del contenuto del diritto straniero applicabile (paragrafo 2, clausola 2, articolo 1191 del codice civile).

La legislazione ha sancito l'applicazione della legge russa, nonostante la soluzione della questione del conflitto a favore della legge straniera, nei casi in cui tutte le azioni intraprese in conformità con la legge non hanno contribuito a stabilire il contenuto della legge straniera entro un termine "ragionevole" cornice (comma 3 dell'articolo 1191 del codice civile). Il concetto di termini "ragionevoli" non è definito dalla legge. Dal punto di vista della dottrina interna, questo è il tempo solitamente necessario per stabilire il contenuto delle norme di diritto straniero.

Tema 4. MATERIE DI DIRITTO INTERNAZIONALE PRIVATO

4.1. La posizione delle persone nel diritto internazionale privato, la definizione della loro capacità giuridica civile

I soggetti della maggior parte delle NPO con un elemento estraneo sono individui. Il PIL definisce le seguenti categorie di persone fisiche: cittadini stranieri, apolidi, doppia cittadinanza, rifugiati. I cittadini stranieri sono persone che hanno un collegamento legale con qualsiasi stato; cittadini con doppia cittadinanza - persone che hanno un rapporto giuridico con due o più stati; apolidi - persone che non hanno alcun legame legale con nessuno stato; rifugiati - persone costrette per determinati motivi (specificati nella legge) a lasciare il territorio del loro stato e hanno ricevuto asilo nel territorio di un altro. Lo status giuridico dei bipatridi e degli apolidi presenta gravi specificità. Nel diritto internazionale, è valutato come uno status complicato, una patologia giuridica internazionale.

La caratteristica principale dello status di diritto civile dei cittadini stranieri è che essi sono in linea di principio soggetti a due ordinamenti giuridici: la legge e l'ordine dello Stato di residenza e la legge e l'ordine dello Stato di cittadinanza. Il loro status giuridico è ambiguo.

In molti sistemi legali stranieri (Francia, Spagna) esiste un ramo speciale del diritto: "il diritto degli stranieri". La legislazione di tali stati definisce varie categorie di cittadini stranieri. Il termine "straniero" generalmente comprende cittadini con doppia cittadinanza, apolidi e rifugiati. La maggior parte delle leggi nazionali stabilisce il principio del trattamento nazionale applicato agli individui (gli stranieri hanno gli stessi diritti della popolazione locale). Il regime nazionale si basa sui principi di uguaglianza e pari diritti.

Le persone che risiedono permanentemente o temporaneamente nel territorio di uno stato straniero, ovviamente, sono obbligate a rispettare le sue leggi e obbedire all'ordinamento giuridico locale. Tuttavia, alcune questioni relative allo status giuridico di tali persone sono determinate dal loro diritto personale. Il concetto di diritto personale delle persone fisiche nel diritto russo è stabilito nell'art. 1195 GK. Il conflitto generale vincolante di una legge personale è la legge dello Stato di cittadinanza, quello sussidiario è la legge dello Stato di residenza. La legge personale di un cittadino straniero è la legge del paese di cui questa persona ha la cittadinanza.

La legge personale delle persone con doppia cittadinanza, una delle quali è russa, è la legge russa. La legge personale dei cittadini stranieri può essere anche la legge russa se lo straniero ha un luogo di residenza nella Federazione Russa (clausola 3 dell'articolo 1195 del codice civile). La legge personale dell'apolide si determina in base al segno del domicilio (articolo 5 dell'articolo 1195 del codice civile). Tale regola è comune alla legislazione della maggior parte degli stati, ma questa disposizione legale crea un problema. Come determinare la legge personale di un apolide se non ha un luogo di residenza permanente? La legge del domicilio si applica anche nella determinazione della legge personale del bipatride (articolo 4, comma 1195, del codice civile). La legge personale di un soggetto con status di rifugiato è la legge del Paese di asilo (clausola 6, articolo 1195 del codice civile).

La capacità giuridica civile degli individui è la capacità di un individuo di avere diritti e obblighi. Nella legge della maggior parte degli stati è stabilita una norma giuridica sostanziale imperativa. Nell'ambito della capacità giuridica civile, gli stranieri godono del trattamento nazionale; tuttavia, alcune questioni di capacità giuridica hanno una regolamentazione del conflitto e sono determinate dalla legge personale dell'individuo.

Nel diritto russo, la capacità giuridica civile delle persone è determinata sulla base del loro diritto personale (articolo 1196 del codice civile). Allo stesso tempo, i cittadini stranieri e gli apolidi godono dei diritti civili nella Federazione Russa allo stesso modo dei cittadini russi. La legge russa stabilisce una combinazione di conflitti di leggi e metodi sostanziali per regolare la capacità giuridica civile dei cittadini stranieri e degli apolidi. La fornitura del trattamento nazionale a queste persone sul territorio della Federazione Russa è stabilita nella Costituzione (parte 3 dell'articolo 62). L'applicazione del regolamento sul conflitto di leggi - diritto personale - comporta il riconoscimento di restrizioni straniere alla capacità giuridica sulla base del verdetto di un tribunale straniero e non contrarie all'ordine pubblico della Federazione Russa. La legislazione russa stabilisce anche altre eccezioni al principio del trattamento nazionale (restrizioni ai diritti degli stranieri di svolgere determinate attività, ricoprire determinati incarichi).

La capacità giuridica civile dei cittadini russi all'estero è determinata in conformità con la legislazione dello Stato ospitante. Lo stato russo è obbligato a proteggere i cittadini della Federazione Russa all'estero e a fornire loro il patrocinio. Se in qualsiasi stato si verifica una violazione dei diritti dei cittadini russi, un decreto del governo della Federazione Russa può stabilire restrizioni di ritorsione (ritorsione) ai cittadini del corrispondente stato straniero sul territorio della Federazione Russa (articolo 1194 del codice civile).

4.2. Capacità civile delle persone fisiche nel diritto internazionale privato

La capacità civile di un individuo è la sua capacità di esercitare i diritti e gli obblighi civili con le sue azioni. La legislazione di tutti i paesi stabilisce che un individuo diventi pienamente capace di diritto pubblico e privato al raggiungimento dell'età stabilita dalla legge. La normativa prevede anche la possibilità di riconoscere un individuo come incapace o con capacità giuridica limitata. Gli aspetti principali dello stato giuridico di una persona fisica associati alla categoria della capacità civile sono il diritto di una persona al nome (articolo 1198 del codice civile), gli istituti di tutela e tutela, il riconoscimento di una persona come scomparsa e la sua dichiarazione morto. È generalmente riconosciuto che le questioni della capacità civile degli individui sono soggette alla regolamentazione dei conflitti (l'obbligo generale di conflitto è la legge personale di un individuo).

Nel diritto russo, la capacità civile delle persone è determinata dal loro diritto personale (articolo 1197 del codice civile). Per stabilire il diritto personale (la legge dello stato di cittadinanza o domicilio), l'art. 1195 GK. La moderna legislazione russa contiene una novità: un individuo non ha il diritto di fare riferimento alla sua mancanza di capacità giuridica ai sensi del suo diritto personale, se tale persona è legalmente capace secondo la legge dello stato in cui è stata effettuata la transazione (clausola 2 dell'articolo 1197 del codice civile). Il riferimento di uno straniero alla mancanza di capacità giuridica ai sensi del suo diritto personale è preso in considerazione come eccezione se è dimostrato che l'altra parte sapeva o avrebbe dovuto essere a conoscenza della mancanza di capacità giuridica. Questa norma è connessa con uno dei principi generali che da tempo prevalgono nel PIL: una persona giuridicamente capace secondo il proprio diritto personale è sempre riconosciuta legalmente capace all'estero; una persona incapace ai sensi del proprio diritto personale può essere riconosciuta capace all'estero.

La limitazione della capacità giuridica delle persone fisiche è esercitata esclusivamente in sede giudiziaria (artt. 22, 29, 30 del codice civile). Come regola generale, un individuo può essere riconosciuto come totalmente incapace o parzialmente incapace solo nel suo paese d'origine secondo il suo diritto personale. Tuttavia, molto spesso ci sono situazioni in cui una tale decisione viene presa da un tribunale di un altro stato (e in conformità con la legge del paese del tribunale) in relazione a un cittadino straniero. In tali casi si pone il problema di riconoscere un giudizio straniero nella patria di uno straniero (soprattutto se i motivi di limitazione della capacità giuridica previsti dalle leggi di questi Stati non coincidono).

Sul territorio della Federazione Russa, il riconoscimento di un individuo come incapace o parzialmente capace è soggetto alla legge russa (clausola 3 dell'articolo 1197 del codice civile). Gli stranieri in Russia possono essere soggetti a capacità giuridica limitata, a condizione che le autorità competenti dello Stato di cittadinanza di tale persona siano informate dei motivi della limitazione della capacità giuridica e del consenso dello Stato di cittadinanza a procedimenti giudiziari in Russia Federazione. I motivi per limitare la capacità giuridica devono essere gli stessi secondo le leggi di entrambi gli Stati. Inoltre, gli stranieri che hanno un luogo di residenza permanente nel territorio della Federazione Russa possono essere soggetti a capacità giuridica limitata nei tribunali russi su base generale in conformità con la legge russa (poiché la legge personale di tali persone è la legge russa (clausola 3 dell'articolo 1195 del codice civile)).

In sostanza, le questioni relative alla limitazione della capacità giuridica dei cittadini stranieri nei tribunali di un altro Stato sono risolte nei trattati internazionali (il Codice Bustamante, la Convenzione sull'assistenza giudiziaria in materia civile, familiare e penale dei Paesi della CSI del 1993, il Trattato sulla Assistenza legale tra la Federazione Russa e la Repubblica di Polonia del 1996 e così via). Quasi tutti gli accordi internazionali contengono un ulteriore collegamento al conflitto di leggi: "la legge dell'istituzione competente".

Un problema gravissimo del PIL moderno è l'istituto delle persone scomparse e la dichiarazione di morte delle persone scomparse. Nel diritto internazionale esistono accordi sia multilaterali (Convenzione sulla dichiarazione di persone scomparse, 1950) che bilaterali che regolano questo problema. Nei trattati multilaterali e bilaterali di patrocinio a spese dello Stato, le questioni conflittuali relative alle persone scomparse sono risolte sulla base del diritto personale o del diritto del tribunale. Di norma, sono competenti i tribunali dello Stato di cittadinanza della persona nei confronti della quale è stato avviato un procedimento per persona scomparsa. In alcuni casi espressamente previsti dal contratto, è competente il tribunale di un'altra parte contraente (articolo 23 del trattato russo-polacco sull'assistenza giudiziaria del 1996, g.), e la legge applicabile è quella del tribunale.

Gli istituti di tutela e tutela sono indissolubilmente legati alla categoria della capacità giuridica. La tutela è stabilita sui minori e sui cittadini incapaci (articolo 32 del codice civile) e la tutela sui minori e sui cittadini con capacità giuridica limitata (articolo 33 del codice civile). La regolamentazione del conflitto tra tutela e tutela è prevista dall'art. 1199 GK. L'istituzione e la cancellazione della tutela e della tutela sono effettuate in conformità con la legge personale del rione o del rione. La legge personale di un tutore (custode) sarà applicata per stabilire il suo obbligo di accettare la tutela (curatela). La legge dell'istituzione competente determina il rapporto tra il tutore (custode) e il rione (protezione). L'applicazione della legge russa è legalmente fissata se è più favorevole per il rione (reparto) che ha un luogo di residenza nella Federazione Russa.

L'articolo 1199 del codice civile contiene una "catena" di regole di conflitto: alcuni aspetti dello stesso rapporto giuridico sono regolati da vari vincoli di conflitto. Le disposizioni dell'art. 1199 del codice civile sono tra i più riusciti nel MChP russo.

4.3. Status giuridico delle persone giuridiche nel diritto internazionale privato

Dato il ruolo che le persone giuridiche svolgono nelle relazioni economiche internazionali, sono i principali soggetti del PIL. La specificità dello status giuridico e delle attività delle persone giuridiche è determinata principalmente dalla loro affiliazione statale. È la nazionalità (affiliazione statale) delle persone giuridiche che costituisce la base del loro status personale. Il concetto di status personale delle persone giuridiche è noto al diritto di tutti gli Stati ed è definito quasi ovunque in modo simile: lo status di un'organizzazione come persona giuridica, la sua forma giuridica e il contenuto della capacità giuridica, la capacità di soddisfare suoi obblighi, questioni di relazioni interne, riorganizzazione e liquidazione (comma 2 dell'art. 1202 GK). Le persone giuridiche non possono fare riferimento alla limitazione dei poteri dei loro organi o rappresentanti per concludere un'operazione, estranea alla legge del paese del luogo dell'operazione, salvo nei casi in cui sia dimostrato che l'altra parte sapeva o avrebbe dovuto essere a conoscenza della prescritta limitazione (art. 3, art. 1202 c.c.).

In tutti gli stati, le aziende che operano sul proprio territorio sono suddivise in "nazionali" e "estere". Se le persone giuridiche svolgono attività commerciali all'estero, sono soggette a due sistemi di regolamentazione giuridica: il sistema di diritto nazionale dello stato di "cittadinanza" di questa persona giuridica (diritto personale) e il sistema di diritto nazionale dello stato della luogo di attività (diritto territoriale). È il criterio di conflitto "diritto personale" che determina in ultima analisi la nazionalità (affiliazione statale) delle persone giuridiche. Il diritto personale delle persone giuridiche può essere inteso in quattro modi:

1) la teoria dell'incorporazione - una persona giuridica appartiene allo stato nel cui territorio è stabilita (USA, Gran Bretagna, Canada, Australia, Repubblica Ceca, Slovacchia, Cina, Paesi Bassi, Federazione Russa);

2) la teoria (requisito) dell'insediamento - una persona giuridica ha la nazionalità dello stato sul cui territorio si trova il centro amministrativo, la direzione della società (Francia, Giappone, Spagna, Germania, Belgio, Ucraina, Polonia);

3) la teoria del centro operativo (luogo della principale attività economica) - una persona giuridica ha la nazionalità dello stato sul cui territorio svolge la sua attività principale (Italia, India, Algeria);

4) teoria del controllo - una persona giuridica ha la nazionalità dello stato dal cui territorio sono controllate le sue attività (principalmente attraverso il finanziamento). La teoria del controllo è definita come la regola dominante del conflitto di leggi che regola lo status personale delle persone giuridiche nel diritto della maggior parte dei paesi in via di sviluppo (Congo, Zaire). Come vincolo di conflitto sussidiario, questa teoria è utilizzata nel diritto di Gran Bretagna, Stati Uniti, Svezia e Francia.

Una tale comprensione multivariata del principio di conflitto "diritto personale di una persona giuridica" ha un grave impatto negativo sullo sviluppo delle relazioni economiche internazionali. Una diversa definizione della nazionalità delle persone giuridiche pone i problemi della "doppia nazionalità", della doppia imposizione, dell'impossibilità di dichiarare fallita una società o di confiscarne il capitale sociale. Ad esempio, una persona giuridica registrata in Russia e che svolge le sue principali attività produttive in Algeria avrà una doppia nazionalità: secondo la legge algerina (secondo la teoria del centro operativo), tale società è considerata una persona di diritto algerino, e secondo il russo (la teoria dell'incorporazione) - una persona di diritto russo . Per entrambi gli stati, tale persona giuridica è considerata "domestica", e quindi residente fiscale. Di conseguenza, si pone il problema della doppia imposizione. Se la società è registrata in Algeria e il luogo della sua principale attività produttiva è la Russia, allora questa persona giuridica è soggetta al diritto russo dal punto di vista dell'Algeria e al diritto algerino dal punto di vista della Russia. In tal caso, la società è "straniera" in entrambi gli stati e, di conseguenza, non ha domicilio fiscale.

4.4. Specifiche dello status giuridico delle società transnazionali

Dalle persone giuridiche nazionali create sulla base della legge di uno Stato, dovrebbero essere distinte le persone giuridiche internazionali create sulla base di un trattato internazionale, di un accordo interministeriale o della legislazione di due o più Stati. Tali società sono associazioni transnazionali e la loro legge personale non può essere la legge di uno stato. Particolari difficoltà sono associate alla definizione del diritto personale delle transnazionali. Da un lato, sono creati secondo la legge di un determinato stato, dall'altro le loro filiali e nipoti operano come entità legali indipendenti in altri stati. Le multinazionali sono di natura internazionale non solo in termini di attività, ma anche in termini di capitale.

Le multinazionali rappresentano la verticale multistadio più complessa: la società madre (persona giuridica nazionale), le società holding sussidiarie (holding, società per azioni) (persone giuridiche dello stesso o di altri stati), le società di produzione dei nipoti (persone giuridiche di paesi terzi) , società holding di pronipoti (persone giuridiche di paesi quarti), ecc. La nazionalità di ciascuna "figlia", "nipote", "pronipote", ecc. è determinata in conformità con la legislazione dello stato sul cui territorio tale opera un'unità. Dal punto di vista giuridico, una TNC è un conglomerato di persone giuridiche di varie nazionalità, gestite da un unico centro (società madre) con l'ausilio di holding. Un tratto caratteristico delle transnazionali è la discrepanza tra il contenuto economico della forma giuridica: l'unità produttiva è inquadrata dalla pluralità giuridica.

Nel mondo moderno, le attività delle multinazionali sono di natura globale (ad esempio, Microsoft Corporation). È possibile stabilire un'unica legge personale per una tale associazione solo utilizzando la teoria del controllo (che è sancita dalla legislazione di tutt'altro che tutti gli stati): secondo la legge personale della società madre. Attualmente, il concetto di "diritto TNC" è ampiamente utilizzato nella dottrina e nella pratica. Questo concetto significa l'applicazione all'istituzione del diritto personale e alle attività di tali società non del diritto nazionale di alcuno stato, ma del diritto internazionale o "quasi internazionale", "principi generali del diritto", "principi generali del diritto internazionale ". Questo concetto sembra essere il più funzionale, soprattutto perché è a livello internazionale che è stato sviluppato il Codice di condotta per le multinazionali.

Un tipo specifico di società transnazionali sono le società offshore create in speciali zone offshore. Una zona offshore è un paese o territorio la cui legislazione nazionale prevede la possibilità di registrare persone giuridiche impegnate in attività commerciali internazionali e dotarle di un regime fiscale preferenziale. Le zone offshore vengono create per attrarre investimenti stranieri e creare posti di lavoro per la propria popolazione. L'emergere e lo sviluppo delle attività offshore è associato principalmente alla pianificazione fiscale. La pianificazione fiscale internazionale è un modo legittimo per ridurre il carico fiscale nell'attività economica estera e ricevere benefici fiscali. Il significato di registrare una società in una zona offshore è evadere la tassazione nello stato "nativo" (il paese di origine effettiva della società).

Una delle caratteristiche principali di un offshore è, da un lato, il divieto assoluto per le società straniere di raccogliere capitali locali e fare affari nel paese di registrazione e, dall'altro, il coinvolgimento obbligatorio della popolazione locale nella gestione di tali società e l'utilizzo dei servizi di studi legali (di registrazione) locali. Nella maggior parte delle zone offshore esistono leggi speciali sulle società che regolano lo status giuridico delle società straniere registrate offshore (ad esempio, Isole Vergini britanniche - Ordinanza sulle società commerciali internazionali del 1984, Legge sulla gestione delle società del 1990, ecc.) . In molti stati le società offshore si oppongono alle persone giuridiche di diritto nazionale (Gran Bretagna, Cipro, Bahamas). I paesi industrializzati hanno un atteggiamento piuttosto negativo nei confronti della pratica dell'utilizzo di centri offshore da parte delle loro società nazionali. Al fine di rafforzare il controllo sui movimenti transfrontalieri di capitali e limitare il numero di società offshore, molti paesi hanno adottato leggi anti-offshore (USA, Regno Unito, Francia). All'interno dell'UE, tutte le transazioni con le società delle zone offshore sono obbligatoriamente controllate e tutte le detrazioni alle società offshore sono soggette a un'imposta aggiuntiva "alla fonte". Il processo di lotta alle società offshore è iniziato a metà degli anni '80. 07.08.2001 ° secolo La Russia ha adottato la legge federale n. 115-FZ del XNUMX "Sulla lotta alla legalizzazione (riciclaggio) dei proventi di reato e al finanziamento del terrorismo".

Uno dei motivi principali della lotta contro le società offshore è il loro utilizzo per il riciclaggio di capitali criminali. L'attrattiva delle società offshore per gli affari illegali è dovuta al regime fiscale preferenziale e all'assoluto grado di riservatezza in relazione ai capitali esportati da altri paesi. La lotta contro il riciclaggio di capitali criminali nelle operazioni offshore viene condotta a livello internazionale utilizzando il meccanismo delle organizzazioni internazionali: l'OCSE e il GAFI.

Le giurisdizioni offshore sono suddivise in "rispettabili" (con legislazione antiriciclaggio e che non consentono "società dubbie" sul loro territorio - Bahamas, Singapore, Lussemburgo, Hong Kong, Svizzera) e "irrispettose" (non esistono giurisdizioni antiriciclaggio antiriciclaggio - isole di Jersey, Guernsey, Maine, Liberia). Ad esempio, nelle Isole Cayman (una giurisdizione rispettabile), è stata approvata una Legge, secondo la quale è richiesto il consenso delle autorità dello stato di nazionalità di una società per la sua registrazione come società offshore, anche se questa società non non intende intraprendere attività commerciali nel suo stato "di origine".

Nel 2001, il GAFI ha stilato una "lista nera" di paesi che non forniscono assistenza nelle indagini internazionali sui casi di riciclaggio di denaro. All'inizio del 2004 questo elenco comprende: Guatemala, Indonesia, Myanmar, Nauru, Nigeria, Isole Cook, Saint Vincent e Grenadine, Ucraina, Filippine. La Russia è stata rimossa da questo elenco nell'ottobre 2002.

4.5. Lo status giuridico dello Stato come soggetto di diritto internazionale privato

Lo Stato è il principale soggetto universale del WFP. Tuttavia, i rapporti giuridici con la partecipazione dello Stato possono anche avere carattere di diritto privato. Lo Stato come unico soggetto di diritto sovrano ha personalità giuridica internazionale pubblica e privata. I rapporti di natura di diritto pubblico sono più tipici per lo stato, tuttavia, esso ha il diritto di entrare in rapporti giuridici civili di proprietà e non, che, ovviamente, hanno specificità speciali, poiché lo stato ha la qualità di un soggetto speciale di diritto. Questa qualità è dovuta al fatto che lo Stato non è un'entità giuridica, poiché esso stesso e sovranamente determina il suo status giuridico.

Le transazioni effettuate dallo Stato hanno un regime giuridico speciale. Le caratteristiche della regolamentazione giuridica delle attività di diritto privato dello Stato sono predeterminate dalla sua sovranità. Entrando in rapporti di diritto civile, lo Stato non perde le sue qualità di sovrano. La sovranità implica che lo stato abbia un intero complesso di immunità. Nel XNUMX ° secolo nella dottrina del diritto si sviluppò la teoria dell'immunità assoluta dello Stato. Secondo questa teoria, lo Stato come soggetto di rapporti di diritto civile ha le seguenti immunità:

1) giudiziario - l'incompetenza di uno stato ai tribunali di un altro. Tutte le transazioni dello stato dovrebbero essere considerate solo nei propri tribunali. Senza l'espresso consenso di uno Stato al contenzioso in un tribunale straniero, non può essere citato in giudizio all'estero;

2) dalla premessa a garanzia di un credito - senza l'espresso consenso dello Stato in relazione ai suoi beni ubicati all'estero, nessun provvedimento può essere adottato a titolo di premessa a garanzia di un credito;

3) dall'esecuzione coatta di una sentenza - senza il consenso dello Stato, nessuna misura coercitiva può essere applicata nei suoi confronti per garantire un credito o eseguire una decisione;

4) proprietà dello Stato - la proprietà di uno Stato estero è inviolabile, non può essere nazionalizzata, confiscata, non può essere pignorata. Senza il consenso dello Stato proprietario, i suoi beni non possono essere oggetto di alienazione forzata, trattenuti con la forza sul territorio di uno Stato estero;

5) la dottrina dell'atto dello stato (associata all'immunità della proprietà statale) - se lo stato dichiara che la proprietà gli appartiene, il tribunale di uno stato straniero non ha il diritto di mettere in discussione questa affermazione. Nessuna autorità straniera competente può valutare se l'immobile appartenga realmente allo Stato se afferma che l'immobile gli appartiene. Secondo l'immunità di conflitto di leggi di uno stato, solo la propria legge dovrebbe applicarsi alla PCR di uno stato. Tutte le transazioni dello Stato sono soggette al suo diritto nazionale.

In pratica, la dottrina dell'immunità assoluta può essere applicata solo quando lo Stato non è effettivamente soggetto di rapporti giuridici civili e vi partecipa in casi estremamente rari. Nella seconda metà del XX sec. il grado di partecipazione dello stato alle relazioni civili è aumentato drammaticamente, motivo per cui sono apparse nella dottrina le teorie dell'"immunità del servizio", dello "stato commerciale" e della dottrina dell'immunità funzionale (limitata). Tutte queste teorie mirano a limitare l'immunità di uno stato straniero. La loro essenza si riduce al fatto che se lo Stato effettua per proprio conto transazioni commerciali, rinuncia automaticamente all'immunità in relazione a tali transazioni e alla relativa proprietà e si pone nella posizione di un privato.

Le corti costituzionali di molti stati europei (Austria, Belgio, Grecia, Italia, Germania, Svizzera) negli anni '60. XNUMX ° secolo ha adottato decisioni sulla limitazione dell'immunità di uno Stato che agisce come partecipante alle relazioni legali civili internazionali. Queste decisioni si basano sulla dottrina dell'immunità funzionale: uno Stato estero che agisce come commerciante può essere citato in giudizio in via generale, la sua proprietà può essere riscossa per gli stessi motivi e le sue transazioni non sono sottratte all'ambito del diritto locale anche senza il consenso dello Stato estero di riferimento.

In molti paesi occidentali esiste una legislazione piuttosto ampia che disciplina le immunità statali: lo US Foreign Immunities Act del 1976, lo UK State Immunities Act del 1978, le leggi sull'immunità degli stati esteri del Pakistan e dell'Argentina del 1995. Tutte queste leggi si basano sulla dottrina immunità funzionale dello Stato. La pratica giudiziaria degli stati elencati divide gli atti statali in pubblici e privati, commerciali e non commerciali. Uno Stato estero gode dell'immunità solo in caso di azioni sovrane (apertura di missioni diplomatiche e consolari). Se lo Stato commette atti di natura commerciale (cioè svolge attività commerciali), non gode dell'immunità. Nel determinare la natura delle attività di uno Stato estero, i tribunali devono tenere conto della natura dell'operazione e non del suo scopo. A uno stato straniero non è concessa l'immunità dalle azioni esecutive in relazione a proprietà utilizzate a fini commerciali.

Il principale atto giuridico internazionale che regola le immunità statali è la Convenzione europea (di Bruxelles) sulle immunità statali del 1972, adottata dal Consiglio d'Europa. La Convenzione sancisce esplicitamente la teoria dell'immunità funzionale: il preambolo della Convenzione afferma esplicitamente che gli Stati parti tengono conto della tendenza del diritto internazionale a limitare i casi in cui uno Stato può invocare l'immunità dinanzi a un tribunale straniero. Uno Stato estero gode dell'immunità (articolo 15) nei rapporti di natura pubblica, ma non ha il diritto di invocare l'immunità dinanzi al tribunale di un altro Stato quando si unisce a un OPP con persone straniere. La Convenzione stabilisce un elenco ampio e dettagliato di tali relazioni.

Il lavoro sulla codificazione delle norme legali sulle immunità giurisdizionali degli stati e delle loro proprietà è stato a lungo svolto dalla Commissione di diritto internazionale delle Nazioni Unite. La Commissione ha preparato il progetto di articoli sulle immunità giurisdizionali degli Stati e dei loro beni (basato sulla dottrina dell'immunità funzionale), che nel 1994 è stato approvato con risoluzione dell'Assemblea generale delle Nazioni Unite. Sulla base del progetto di articoli, nel 1999 la Commissione ha preparato un progetto di Convenzione sulle immunità giurisdizionali degli Stati e dei loro beni.

I principali inizi della partecipazione dello Stato alle ONLUS internazionali, il suo svolgimento come soggetto di PIL sono che i rapporti sono di natura esclusivamente civilistica, e solo un privato straniero può agire come controparte dello Stato. Nel mondo moderno è riconosciuto un principio generale: lo stato, partecipando al PPO, agisce in esso su un piano di parità con le sue controparti. Tale disposizione è sancita dall'art. 124 e 1204 del codice civile. Tuttavia, queste norme del diritto russo sono di natura dispositivo e prevedono la possibilità di emanare leggi che stabiliscano i diritti di priorità dello stato nel PPO.

L'articolo 127 del codice civile ha stabilito la regola secondo cui le specificità della responsabilità della Federazione Russa e dei suoi sudditi nelle relazioni civili con la partecipazione di persone straniere "sono determinate dalla legge sull'immunità dello Stato e dei suoi beni", ma tale una legge non è stata ancora adottata, sebbene i lavori sui suoi progetti siano in corso dall'inizio degli anni '1990 -s. Le disposizioni del progetto di legge federale "Sull'immunità statale", redatto nel 2000 presso il Center for Trade Policy and Law, si basano completamente sulla dottrina dell'immunità funzionale, molte norme sono adottate dalla Convenzione europea del 1972.

L'attuale legislazione russa si basa ancora sulla teoria dell'immunità assoluta (articolo 401 del codice di procedura civile, articolo 251 dell'APC), che è un completo anacronismo ed è uno dei freni più gravi all'afflusso di investimenti esteri nel Federazione Russa. I difetti della legislazione sono in una certa misura livellati dalle disposizioni degli accordi conclusi dallo Stato russo con partner stranieri privati, che fissano il consenso espresso e diretto dello Stato alla restrizione della sua immunità. Accordi bilaterali internazionali della Federazione Russa sulla protezione reciproca e la promozione degli investimenti (con USA, Ungheria, Corea del Sud, ecc.) Stabiliscono la rinuncia reciproca alle immunità statali da parte delle parti dell'accordo, l'esistenza di una clausola arbitrale a favore di stranieri arbitrato commerciale (principalmente l'Istituto di arbitrato della Camera di commercio di Stoccolma).

4.6. Le organizzazioni intergovernative internazionali come soggetti di diritto internazionale privato

Le IMPO sono, prima di tutto, soggetti tradizionali e tipici del diritto internazionale. La portata della personalità giuridica internazionale dell'IMPO è, ovviamente, inferiore a quella degli Stati membri; tuttavia, le organizzazioni sono incluse nel gruppo delle materie complete e fondamentali del diritto internazionale. Tuttavia, qualsiasi MMPO ha anche uno status di diritto privato e agisce come soggetto di PIL.

Nelle relazioni giuridiche civili internazionali, le organizzazioni internazionali agiscono come un'entità giuridica. Ciò è sancito dagli statuti di molte IMPO (Art. 39 dello Statuto dell'ILO, Art. 16 dello Statuto dell'AIEA, Art. 9 dello Statuto del FMI). La legislazione di molti stati (USA, Gran Bretagna, Russia) prevede che le organizzazioni internazionali possano agire sul loro territorio come persone giuridiche. Il Comitato giuridico delle Nazioni Unite ha condotto uno studio sulla pratica giudiziaria e arbitrale internazionale e nazionale, i cui risultati hanno mostrato che tutte le autorità di contrasto nazionali riconoscono lo status di persone giuridiche per le IMPO.

Le organizzazioni internazionali sono entità legali di un tipo speciale: entità legali internazionali. Poiché le IMPO sorgono nel quadro dell'ordinamento giuridico internazionale, la qualità di persona giuridica può sorgere per loro solo sulla base dell'IPP. Lo status giuridico privato dell'organizzazione è sancito dal suo statuto, che è un trattato internazionale. In futuro, lo status delle MMPO come entità giuridiche internazionali è fissato negli accordi internazionali con la partecipazione di queste organizzazioni e negli atti giuridici adottati dalle stesse MMPO. Le persone giuridiche internazionali sono portatrici di diritti e obblighi di natura civile che sorgono nella circolazione internazionale, hanno proprietà separate, possono acquisire per proprio conto diritti e obblighi patrimoniali e personali non patrimoniali, agire come attori o convenuti in controversie di diritto privato in diritto forze dell'ordine.

Va tenuto conto del fatto che la capacità giuridica civile di MMPO è determinata non dal diritto nazionale, ma dal diritto internazionale e ha specifiche serie, poiché si tratta specificamente di persone giuridiche internazionali. L'MMPO in quanto soggetto del LPP ha privilegi e immunità (proprietà, dalla giurisdizione nazionale, dall'applicazione del diritto nazionale), mentre l'ingresso dell'MMPO nel PPO implica la rinuncia a tali privilegi e immunità. Le organizzazioni internazionali in quanto entità legali internazionali hanno uno status giuridico complicato e duplice.

Per MMPO vi è una necessità oggettiva di impegnarsi in attività di diritto privato. Il volume e i tipi di transazioni private delle organizzazioni internazionali sono estremamente diversi: l'acquisto e la locazione di immobili, l'acquisto di attrezzature per ufficio, l'acquisto di servizi (esperti, traduttori, consulenti), la conclusione di contratti di lavoro. Tutte queste operazioni sono eseguite nella forma tradizionale di contratti di lavoro, compravendita, locazione. Per molte aziende commerciali, la conclusione di contratti con MMPO è considerata un'operazione particolarmente prestigiosa, quindi molti di questi contratti sono conclusi su base competitiva e d'asta.

La legge applicabile alle operazioni che coinvolgono MMPO è determinata sulla base dell'autonomia della volontà delle parti e della legge del luogo in cui l'operazione è stata conclusa. Tuttavia, questi tradizionali principi di conflitto di leggi in tali operazioni sono interpretati in modo molto più ampio rispetto alla conclusione di contratti tra entità giuridiche nazionali. I diritti e gli obblighi di un'organizzazione internazionale come persona giuridica sono determinati dal diritto internazionale, pertanto la regolamentazione dei conflitti di leggi dei rapporti giuridici civili con la partecipazione di MMPO è soggetta non solo al diritto nazionale, ma anche internazionale. Nel 1975, il Comitato per i contratti del Segretariato delle Nazioni Unite ha sviluppato le regole modello e i contratti modello per tutti gli MMO delle Nazioni Unite. In un parere speciale della Divisione Legale del Segretariato delle Nazioni Unite (2002) si sottolinea che "la prassi contrattuale delle Nazioni Unite tende a evitare il riferimento a qualsiasi legge specifica, in particolare al diritto nazionale. Il più accettabile è il riferimento al diritto interno di questa organizzazione. "

Il diritto di proprietà di MMPO è fissato, di norma, in un accordo internazionale tra l'organizzazione e lo stato del suo luogo di residenza. L'inizio iniziale della regolamentazione del conflitto dei diritti di proprietà è l'applicazione della legge dell'ubicazione della cosa. Tuttavia, la natura internazionale della proprietà MMPO richiede la trasformazione di questo conflitto generale vincolante in uno speciale: l'ubicazione della sede dell'organizzazione, l'ubicazione della cosa nell'area internazionale. Tale trasformazione dei tradizionali principi di conflitto di leggi implica l'applicazione delle regole interne dell'organizzazione stessa alla regolamentazione della proprietà di MMPO. Allo stesso modo è consuetudine interpretare la legge del luogo di conclusione della transazione - la legge del luogo di conclusione del contratto in ambito internazionale.

Il principio dell'autonomia di volontà è pienamente applicabile alle operazioni che coinvolgono MMPO. La moderna pratica contrattuale di MMPO indica una costante tendenza al rifiuto di applicare il diritto nazionale e alla subordinazione della transazione al diritto internazionale, ai principi generali del diritto, ai principi generali del diritto internazionale.

PARTE SPECIALE

Argomento 5. DIRITTO DI PROPRIETA' NEL DIRITTO INTERNAZIONALE PRIVATO

5.1. Problemi di conflitto di proprietà

Il diritto di proprietà è l'istituzione centrale del diritto civile nazionale. Nelle relazioni civili internazionali, le questioni relative alla proprietà non svolgono un tale ruolo. Nel diritto di proprietà, l'unificazione internazionale delle norme giuridiche sostanziali civili è praticamente impossibile. Il ruolo principale nella regolamentazione dei diritti di proprietà e di altri diritti di proprietà con un elemento estraneo è svolto dal conflitto di leggi.

La legislazione della maggior parte degli stati stabilisce la divisione delle cose in mobili e immobili. Relativamente ai beni immobili prevale il principio che il diritto di proprietà di tali beni è subordinato alla legge del luogo di ubicazione della cosa. Questa legge definisce sia il contenuto della proprietà di beni immobili, sia la forma, la procedura e le condizioni per il trasferimento dei diritti reali. La legge dell'ubicazione di una cosa regola anche la forma delle transazioni sui diritti reali su beni immobili. Più difficile è la soluzione della questione del conflitto di leggi sulla regolamentazione dei beni mobili (crediti, titoli, veicoli, effetti personali, ecc.). Il principio di conflitto iniziale per determinare i diritti reali su qualsiasi proprietà è la legge dell'ubicazione della cosa. Questo è un principio di conflitto di leggi universalmente riconosciuto che stabilisce lo statuto di diritto di proprietà di un rapporto di diritto.

Lo statuto del diritto di proprietà risolve le questioni della classificazione delle cose, della loro divisione in mobili e immobili, della capacità di agire come oggetto di diritti di proprietà e altri diritti di proprietà, il contenuto dei diritti di proprietà e di altri diritti di proprietà, la procedura e le modalità per l'emergere , il trasferimento e la cessazione dei diritti di proprietà, il momento del trasferimento dei diritti di proprietà. In linea di principio, quasi ovunque si riconosce un circolo vizioso di diritti reali, cioè l'impossibilità di determinare uno statuto reale da parte dell'autonomia della volontà delle parti. Se il diritto di proprietà è sorto secondo la legge dell'ubicazione della cosa, allora è conservato e riconosciuto quando la cosa viene spostata oltre confine, cioè è trattenuto dall'acquirente e non dipende dal trasporto della cosa cosa ad un altro stato. Tutti gli ordinamenti riconoscono la natura extraterritoriale dei diritti reali.

La legge dell'ubicazione di una cosa di solito determina la portata del diritto di proprietà. Ne consegue che quando le cose vengono spostate da uno stato all'altro, cambia anche il contenuto dei diritti del proprietario, e non importa quale legge sia stata applicata quando sono sorti i diritti di proprietà e quale sia la legge personale del proprietario stesso. Si riconosce quindi il diritto di proprietà su una cosa acquistata all'estero, ma il suo contenuto non è determinato dalla legge del luogo di acquisto della cosa e non dalla legge personale dell'acquirente, ma dalla legge del luogo in cui si trova la cosa cosa, cioè la legge locale.

Di particolare complessità sono le questioni relative al momento del trasferimento del rischio di perdita o danneggiamento accidentale di una cosa dall'alienante all'acquirente, quando il trasferimento della proprietà avviene in base ad un accordo. Il trasferimento della proprietà e il trasferimento del rischio sono diverse categorie di diritto civile. Nel primo caso ci sono problemi dello statuto del diritto di proprietà, nel secondo dell'obbligo. La questione del momento del trasferimento del rischio ha una regolamentazione del conflitto indipendente. La Convenzione dell'Aia sulla legge applicabile al trasferimento della proprietà nei casi di vendita internazionale di cose mobili materiali, 1958, stabilisce una regolamentazione del conflitto di leggi fondamentalmente diversa e indipendente per il momento del trasferimento della proprietà e il momento del trasferimento del rischio. Nel commercio internazionale, quando si applicano gli INCOTERMS, il momento del trasferimento della proprietà e il momento del trasferimento del rischio sono considerati come categorie indipendenti e sono determinati senza utilizzare principi di conflitto di leggi attraverso una normativa giuridica sostanziale unificata. Negli INCOTERMS, il momento del trasferimento della proprietà non viene affatto preso in considerazione; conta solo la tempistica del trasferimento del rischio.

Di particolare complessità sono i casi in cui l'oggetto della transazione è "merci in transito" - cose materiali mobili che sono in fase di trasporto internazionale. Quando si effettuano transazioni relative a tali cose, è quasi impossibile determinare in quale paese si trova la cosa al momento. Come regola generale, si applicano vincoli di conflitto speciali: la legge dell'ubicazione dei documenti di proprietà, la legge del luogo di partenza o di destinazione della merce, la legge personale del proprietario, la legge del venditore. Il modo migliore per regolamentare è utilizzare l'autonomia della volontà delle parti.

Nel diritto moderno, ci sono alcune restrizioni sull'applicazione della legge della posizione di una cosa, sostituendola con altre formule di attaccamento. In linea di principio, si tende a restringere lo statuto di diritto patrimoniale di un rapporto giuridico ampliando gli obblighi o personali. La Convenzione dell'Aia sulla legge applicabile al trasferimento di proprietà negli scambi internazionali di merci contiene la disposizione che la legge applicabile al contratto (ossia lo statuto delle obbligazioni) nei rapporti tra le parti determina il punto prima del quale:

1) il venditore ha diritto a reddito oa frutti dalla cosa venduta;

2) il venditore sopporta il rischio connesso alla cosa venduta;

3) il venditore ha diritto al risarcimento del danno connesso alla cosa venduta;

4) vi sia riserva sul mantenimento del diritto di proprietà in favore del venditore, nonché sul momento al verificarsi del quale il diritto di disporre della cosa passa al nuovo proprietario.

Tuttavia, nonostante tutte le restrizioni di cui sopra all'applicazione della legge sull'ubicazione di una cosa, questo principio di conflitto rimane il principale conflitto vincolante nella determinazione del contenuto dei diritti di proprietà. L'applicazione generalmente accettata della legge sull'ubicazione di una cosa è dovuta alla consolidata pratica legale internazionale. Questo principio di conflitto di leggi viene preso in considerazione anche se non è sancito dalla legislazione nazionale.

La regolamentazione del conflitto dei diritti reali nella legislazione russa è stabilita nell'art. 1205-1207, 1213 GK. Il conflitto generale vincolante di tutti i diritti reali è la legge dell'ubicazione della cosa. Tale norma di conflitto sarà applicata per determinare se i beni appartengano a beni mobili o immobili, per determinarne il contenuto, l'emersione, la cessazione della proprietà e gli altri diritti patrimoniali (art. 1205 c.c.). Il conflitto vincolante di questo articolo è imperativo. L'applicazione della legge dell'ubicazione della cosa ai diritti reali è integrata dalla disposizione imperativa che la forma di un'operazione in relazione a un bene immobile è soggetta alla legge del paese in cui si trova tale immobile. La forma della transazione in relazione agli immobili iscritti nel registro statale della Federazione Russa deve essere soggetta esclusivamente al diritto russo (clausola 3 dell'articolo 1209 del codice civile).

La costituzione e la cessazione dei diritti reali (ad eccezione dei diritti reali sulle "merci in transito") sono altresì disciplinate dalla legge dello Stato nel cui territorio si trovava la cosa al momento in cui si è verificato l'atto o la circostanza che sconta come base per l'emergere o la cessazione di diritti reali (art. 1206 GK). L'emergere e la cessazione dei diritti reali nelle transazioni con "carico in transito" è regolata sulla base dei vincoli dello statuto delle obbligazioni, si applica la legge del paese del luogo di partenza della merce (comma 2 dell'articolo 1206 del codice civile).

All'emergere del diritto di proprietà e degli altri diritti reali sui beni acquisiti in forza di prescrizione acquisitiva si applica la legge dello Stato nel cui territorio tale bene si trovava al momento della scadenza della prescrizione acquisitiva (comma 3 dell'art. 1206 c.c.). Così, l'art. 1206 del codice civile stabilisce una “catena” di norme di contrasto che disciplinano le diverse fattispecie di esordio e cessazione dei diritti patrimoniali. Il legislatore russo stabilisce un regime legale speciale per le cose soggette a registrazione statale (acqua e aerei, oggetti spaziali). Alla disciplina del diritto di proprietà e degli altri diritti reali su tali cose si applica la legge dello Stato nel cui registro statale sono iscritti (art. 1207 cc).

La legislazione russa tiene conto delle tendenze attuali nello sviluppo della regolamentazione dei conflitti (ampliamento dell'uso dell'autonomia della volontà). È possibile che le parti scelgano la legge nella conclusione di accordi in materia immobiliare (art. 1213 cc). L'autonomia di volontà è un conflitto di leggi generale vincolante per tutti i rapporti contrattuali, comprese le transazioni immobiliari. L'articolo 1213 del codice civile contiene anche un conflitto sussidiario di leggi vincolante (in assenza di accordo tra le parti sulla legge applicabile) - si applica la legge dello Stato con cui il contratto è più strettamente connesso. La legge del paese con cui questo accordo è effettivamente connesso è la legge dell'ubicazione dell'immobile.

Gli immobili russi hanno uno status legale speciale. Solo la legge russa può essere applicata ai contratti relativi ad immobili situati nel territorio della Federazione Russa (clausola 2 dell'articolo 1213 del codice civile). Il legislatore ha imperativamente stabilito l'inammissibilità dell'autonomia della volontà in tali accordi.

5.2. Regolamentazione giuridica degli investimenti esteri

Gli investimenti esteri sono beni materiali e immateriali di proprietà di persone giuridiche e persone fisiche di uno stato e ubicati nel territorio di un altro stato a scopo di lucro. Gli investimenti possono essere suddivisi in diretti e indiretti (portafoglio). L'investimento diretto è la creazione di joint venture e imprese possedute al 100% da investitori stranieri. Gli investitori stranieri partecipano direttamente e direttamente alla gestione dell'impresa. L'investimento di portafoglio non prevede la partecipazione diretta alla gestione della società, ma comporta la ricezione da parte di investitori stranieri di dividendi su azioni e titoli (cioè sul capitale investito in queste imprese).

Nella struttura della regolamentazione legale dei rapporti di investimento si possono distinguere due livelli: legale internazionale (conclusione di accordi internazionali) e domestico (la base è la legislazione nazionale dello Stato ospitante). La regolamentazione internazionale giuridica universale è prevista dalla Convenzione di Washington sulla procedura per la risoluzione delle controversie in materia di investimenti tra Stati e persone straniere del 1965 e dalla Convenzione di Seul sull'istituzione di un'agenzia multilaterale di garanzia degli investimenti del 1985.

L'ICSID è stato istituito ai sensi della Convenzione di Washington ai sensi della BIRS. La risoluzione delle controversie in materia di investimenti è attuata attraverso una procedura di conciliazione (Capitolo III della Convenzione) o tramite arbitrato (Capitolo IV). Al fine di evitare controversie, gli Stati ospitanti sono tenuti a fornire garanzie nazionali per gli investimenti esteri.

Un modo più efficace per proteggere gli investimenti stranieri è l'assicurazione. La Convenzione di Seoul fornisce garanzie finanziarie agli investitori stranieri assicurando gli investimenti contro i rischi non commerciali. Le funzioni di MIGA sono la conclusione di contratti di assicurazione e riassicurazione per investitori stranieri contro rischi non commerciali. La Convenzione di Seoul sancisce il concetto di rischi tradizionali non commerciali: si tratta di rischi associati al trasferimento di valute (ad eccezione della svalutazione della valuta locale), espropriazione o misure simili, guerra, rivoluzione, colpo di stato e disordini civili ( fatta eccezione per gli atti terroristici diretti direttamente contro il titolare della garanzia). Oltre ai tradizionali rischi non commerciali, la Convenzione di Seul prevede la copertura del rischio di inadempimento contrattuale da parte dello Stato ospitante. In conformità con la Convenzione, è stato istituito un sistema di assicurazione pubblica e privata a livello nazionale, integrato da un sistema multilaterale internazionale di assicurazione degli investimenti esteri.

La Convenzione del 1997 sulla protezione dei diritti degli investitori dei paesi della CSI ha determinato la base giuridica per l'attuazione di vari tipi di investimenti e garanzie per i diritti degli investitori. Per gli investitori esteri è previsto il trattamento nazionale (ad eccezione delle esenzioni definite nella legislazione nazionale degli Stati partecipanti). Gli investitori sono garantiti contro i cambiamenti legislativi; protezione dalla nazionalizzazione; il diritto di utilizzare reddito, acquistare azioni e titoli, partecipare a privatizzazioni, acquisire diritti reali su appezzamenti di terreno, risorse naturali e immobili, concludere contratti di concessione e accordi di compartecipazione alla produzione in relazione a oggetti appartenenti al monopolio dello Stato ospitante.

Lo strumento più flessibile per regolare i rapporti di investimento sono gli accordi internazionali bilaterali sull'incoraggiamento reciproco e la protezione degli investimenti esteri. Lo scopo di tali accordi è quello di assicurare la massima protezione degli investimenti di un altro Stato contraente sul territorio di uno Stato contraente, fornendo garanzie per l'esportazione senza ostacoli della parte in valuta estera degli utili e garanzie contro i rischi non commerciali. I trattati internazionali bilaterali sulla mutua protezione degli investimenti prevedono il mutuo obbligo degli Stati a non procedere al ritiro forzato degli investimenti di capitale mediante nazionalizzazioni, requisizioni o confische amministrative. Gli accordi bilaterali sulla protezione reciproca e la promozione degli investimenti vincolano la maggior parte dei paesi del mondo (la Federazione Russa ha concluso più di 30 accordi di questo tipo con Finlandia, Francia, Canada, Stati Uniti, Italia, Austria, Danimarca, Grecia, ecc.).

L'investimento di capitali esteri nell'economia dello Stato ospitante è notevolmente facilitato da accordi sull'elusione della doppia imposizione. Questi accordi hanno lo scopo di dividere la giurisdizione fiscale degli stati, di concordare i termini più importanti del diritto tributario, di stabilire la fascia di reddito imponibile e il regime fiscale. Tutto ciò crea ulteriori garanzie per gli investitori stranieri. La Russia partecipa a quasi 90 accordi bilaterali sull'elusione della doppia imposizione (con Gran Bretagna, Canada, Cipro, Spagna, Italia, Belgio, Austria, Giappone, Germania, USA, ecc.)

La maggior parte degli stati non ha una legislazione nazionale codificata sugli investimenti esteri. Sono soggetti alla legislazione generale (antimonopolio, antitrust, tributaria, civile, valutaria, bancaria). Atti legislativi speciali sugli investimenti esteri sono stati adottati in quasi tutti gli stati e stabiliscono la procedura di investimento, il regime giuridico della proprietà straniera, l'organizzazione degli investimenti esteri, i regimi di investimento straniero, i benefici per loro, la protezione giuridica piena e incondizionata degli investitori stranieri. Ciascuno Stato stabilisce autonomamente la procedura per l'ammissione di capitali stranieri nel proprio territorio. In alcuni paesi è previsto un sistema di permessi o licenze (India, paesi dell'America Latina), in altri è previsto un regime di libera ammissione di capitali stranieri.

In ogni caso, lo Stato ospitante è obbligato a creare condizioni stabili, eguali, favorevoli e trasparenti per gli investitori stranieri. Il Trattato sulla Carta dell'Energia del 1994 richiede agli Stati ospitanti di stabilire un trattamento nazionale o della nazione più favorita per gli investitori stranieri. Le eccezioni a questi regimi dovrebbero essere ridotte al minimo. Di norma, la legislazione nazionale prevede diversi tipi di regimi di investimento estero. Oltre ai regimi nazione e nazionale più favoriti, può essere istituito anche un regime (preferenziale) particolarmente preferenziale. Un trattamento preferenziale è previsto per gli investitori stranieri che investono in importi particolarmente elevati o in settori particolarmente importanti e ad alta intensità di capitale dell'economia nazionale.

Nella legislazione della maggior parte degli stati c'è una clausola "nonno" (stabilizzazione) sull'applicazione di una legislazione più favorevole agli investitori stranieri. La legislazione di Armenia, Moldova, Kazakistan prevede che se la nuova legislazione peggiora la posizione di un investitore straniero, la precedente legislazione gli viene automaticamente applicata fino alla scadenza dell'accordo di investimento. Nella legislazione russa, la clausola del "nonno" è formulata in modo leggermente diverso: in caso di deterioramento della sua posizione a causa di modifiche legislative, lo stesso investitore straniero deve rivolgersi alle autorità competenti chiedendo che gli venga applicata la legislazione precedente .

Un serio ostacolo all'attuazione degli investimenti esteri è il problema della nazionalizzazione delle proprietà degli stranieri. Il diritto internazionale moderno riconosce l'inammissibilità della nazionalizzazione della proprietà di uno Stato estero e la legittimità della nazionalizzazione della proprietà privata straniera. Tuttavia, nel diritto e nella pratica moderni, è fissato l'obbligo incondizionato dello Stato di pagare a uno straniero un indennizzo tempestivo, effettivo e adeguato in caso di nazionalizzazione dei suoi beni. I trattati bilaterali sulla protezione reciproca degli investimenti, di norma, prevedono il rifiuto dello Stato ospitante di ritirare forzatamente gli investimenti esteri attraverso la nazionalizzazione, la confisca o la requisizione.

Non esiste una legislazione sistematizzata sugli investimenti in Russia. Il quadro giuridico è la legge federale speciale n. 30.12.1995-FZ del 225 dicembre 09.07.1999 "Sugli accordi di condivisione della produzione", n. 160-FZ del XNUMX luglio XNUMX "Sugli investimenti esteri nella Federazione Russa", ecc., leggi, decreti del Presidente della Federazione Russa e decreti del Governo della Federazione Russa. Molte entità costitutive della Federazione Russa hanno adottato la propria legislazione sugli investimenti.

Per investimento estero si intende l'investimento di capitale estero in oggetti di attività imprenditoriale nel territorio della Federazione Russa sotto forma di oggetti di diritti civili di proprietà di un investitore straniero: denaro, titoli, altri beni e diritti di proprietà aventi un valore monetario, diritti esclusivi sui risultati dell'attività intellettuale, dei servizi e delle informazioni. Gli investitori stranieri sul territorio della Federazione Russa godono del regime nazionale. La legislazione russa stabilisce tutta una serie di misure che garantiscono la stabilità dello status giuridico degli investitori stranieri.

La legislazione russa conserva il diritto della Federazione Russa alla nazionalizzazione, ma stabilisce il principio di un risarcimento tempestivo, adeguato ed effettivo a favore del proprietario straniero. Il pagamento del compenso viene effettuato nella valuta in cui è stato effettuato l'investimento o in qualsiasi altra valuta su richiesta dell'investitore. La legge russa dovrebbe applicarsi alle controversie sulla nazionalizzazione e le controversie stesse dovrebbero essere prese in considerazione dalle forze dell'ordine russe. È naturale che gli investitori stranieri abbiano un atteggiamento fortemente negativo nei confronti di tali istituzioni del nostro diritto nazionale e la loro riluttanza a rischiare il proprio capitale investendolo nell'economia russa.

5.3. Status giuridico degli investimenti esteri nelle zone economiche libere

Attualmente, l'ONU ha registrato più di 30 nomi diversi di SEZ, che rappresentano un territorio separato dello stato, dove vengono create condizioni speciali per la gestione attraverso joint venture con investitori stranieri. Il concetto di "FEZ" è condizionale e collettivo: si tratta di zone doganali franche (Bulgaria, Slovenia), zone esenti da dazi (Erzegovina, Macedonia), zone economiche speciali (Cina), zone industriali franche (Singapore, Hong Kong), zone di produzione per l'esportazione (Malesia, Messico), zone di libera impresa e tecnopoli (USA), porti franchi (Germania, Paesi Bassi).

Tutte le SEZ possono essere suddivise in tre tipi:

1) zone franche industriali che si creano in paesi ad economia di mercato in via di sviluppo e sono territori in cui opera un regime giuridico preferenziale nel campo della regolamentazione commerciale, valutaria, doganale e fiscale;

2) zone di commercio estero - progettate per fornire ulteriori entrate in valuta estera attraverso la creazione di magazzini logistici, l'organizzazione di mostre, il trasbordo di merci in transito, la mancata riscossione di dazi commerciali e imposta sul valore aggiunto. Tali zone esistono in quasi tutti i paesi. Sono più diffusi nei paesi dell'Europa occidentale (ad esempio, sei città - porti aperti in Germania - Brema, Bremerhaven, Kiel, Amburgo, Kukehafen, Emden);

3) parchi e tecnopoli tecnologici - contribuiscono all'accelerazione del progresso scientifico e tecnologico sulla base della cooperazione internazionale nel campo dell'introduzione dei risultati delle scienze fondamentali e dello sviluppo di nuove tecnologie ad alta intensità scientifica; espansione delle esportazioni di prodotti finiti.

Le ZES possono anche essere suddivise in due tipi: chiuse o enclave (Cina completamente orientata all'esportazione); integrazione, connessa non solo con il mercato estero, ma anche con l'economia nazionale (USA). Il compito più importante della FEZ è attrarre capitali stranieri, tecnologie avanzate ed esperienza manageriale nell'economia del paese. È nella FEZ che si creano le condizioni più favorevoli per gli investitori stranieri: i benefici nel campo dell'attività economica straniera sono integrati da prestiti di bilancio per finanziare infrastrutture prioritarie. In molti Stati sono state adottate leggi speciali che determinano le condizioni per la creazione e il funzionamento delle ZES uniformi per tutto il Paese (USA, Messico, Romania, Corea del Sud, Ungheria, Gran Bretagna, Colombia, Bulgaria).

Le attività della ZES sono regolate non solo dalla legislazione nazionale, ma anche dal diritto internazionale (Convenzione internazionale sulla semplificazione e l'armonizzazione delle procedure doganali 1973, Risoluzione del Consiglio d'Europa 1988 "Sulle zone e sui magazzini franchi").

Sul territorio della Russia dall'inizio degli anni '1990. sono state create diverse zone economiche franche: "Nakhodka", "Yantar", ecc. Il loro status giuridico è determinato dai decreti del governo della Federazione Russa. In conformità con le disposizioni del codice doganale, a Mosca ci sono tre zone doganali franche: Sheremetyevo, Porto franco di Mosca e Terminal del porto franco. Non ci sono disposizioni nelle leggi sugli investimenti esteri in materia di ZES. Si può concludere che per gli investitori stranieri nella SEZ si applica lo stesso regime legale di tutti gli investitori stranieri nel territorio della Federazione Russa. L'idea di adottare una legge separata sulle zone economiche libere è stata ripetutamente espressa, sono state sviluppate diverse bozze di tale legge, ma finora tale legge non è stata adottata.

Tema 6. DIRITTO DELLE OPERAZIONI ECONOMICHE ESTERE

6.1. disposizioni generali

Il tipo principale di obblighi nel PIL sono gli obblighi derivanti da contratti con un elemento estero. L'elemento estraneo nel contratto di diritto civile si manifesta esattamente nelle stesse forme degli altri rami del PIL. Il diritto delle transazioni economiche estere è l'istituto centrale della Parte Speciale del PIL. Il concetto di transazione economica esterna non è unificato né nella legislazione nazionale, né a livello internazionale universale, né nella dottrina. La sua definizione è data elencando le caratteristiche di tali transazioni: il "attraversamento" di beni e servizi oltre confine, la necessità di una regolamentazione doganale, l'uso di valuta estera, ecc. Nella pratica moderna, il criterio principale per la natura economica estera di una transazione è il segno stabilito nella Convenzione di Vienna sull'acquisto e la vendita internazionale di beni nel 1980, - trovare imprese commerciali di controparti in diversi stati.

Occorre distinguere i contratti di diritto civile, semplicemente gravati da un elemento estero, dalle transazioni economiche estere. I contratti di diritto civile con un elemento estero sono conclusi a livello personale, sono di natura una tantum, irregolare e non incidono sul commercio internazionale. Le transazioni economiche estere costituiscono la base del commercio internazionale. Questo è il fondamento, l'anello centrale della circolazione internazionale delle merci. Tali transazioni hanno un carattere di "linea" e nella scienza moderna sono combinate nel concetto di "macrologistica".

Dal punto di vista delle caratteristiche del diritto civile, le transazioni economiche estere hanno le stesse caratteristiche dei contratti economici nazionali: soggetto giuridicamente autonomo del contratto, prevedere determinati tipi e modalità di esecuzione, tenere conto dell'effettiva impossibilità di esecuzione (in particolari, rischi non commerciali). Le caratteristiche principali delle transazioni commerciali estere sono l'attuazione delle norme doganali, un aumento del rischio di inadempienza, la base giuridica è, prima di tutto, norme internazionali unificate.

Il tipo principale di transazioni economiche estere è il contratto di vendita di beni di commercio estero (internazionale). È sul suo modello che vengono modellati altri tipi di transazioni di commercio estero: contratto, trasporto, credito, donazione, deposito, commissione, assicurazione, licenza, ecc. pagamento per le sue consegne all'importatore o assicurarne l'acquisizione con altri mezzi (operazioni di baratto, acquisti al banco, consegne al banco, commercio di frontiera e costiero). Gli accordi di compensazione e cooperazione, che prevedono un'intera gamma di misure aggiuntive e sono conclusi principalmente con la partecipazione dello Stato, costituiscono un tipo speciale di transazioni commerciali estere. In un gruppo separato di transazioni commerciali con l'estero, si possono distinguere contratti utilizzati come modalità di finanziamento dell'obbligazione principale: leasing finanziario, factoring, confisca.

6.2. Questioni di conflitto delle transazioni economiche estere

Il conflitto generale generale vincolante di quasi tutte le transazioni economiche estere è l'autonomia della volontà delle parti. Il principio di autonomia della volontà delle parti è considerata la formula di pignoramento più flessibile e la sua applicazione è più coerente con il principio generale della libertà contrattuale. Nel diritto della maggior parte degli Stati, l'autonomia della volontà nei rapporti contrattuali è intesa non solo come formula di attaccamento, ma anche come fonte di diritto. Tale comprensione dell'autonomia del testamento si può dedurre dall'interpretazione dell'art. 421 GK.

Se una controversia in un'operazione di commercio estero viene risolta utilizzando un metodo di regolamentazione del conflitto di leggi, l'autonomia del testamento è intesa come il diritto di scegliere l'applicazione di uno specifico ordinamento giuridico all'operazione. In generale, la normativa prevede il diritto alla scelta illimitata della legge applicabile da parte delle parti. Le leggi di alcuni stati (Germania, USA, paesi scandinavi) stabiliscono limiti "ragionevoli" all'autonomia della volontà. Per limitare i limiti dell'autonomia della volontà si usa la dottrina della "localizzazione" (questa è una restrizione generale alla libertà di scegliere la legge). La clausola di legge applicabile (autonomia di volontà) può essere espressamente espressa o necessariamente derivare dai termini del contratto. Tale requisito contiene il comma 2 dell'art. 1210 GK. Nel diritto straniero c'è il concetto di "volontà implicita" delle parti.

Se il contratto non contiene una clausola sulla legge applicabile, allora nei tribunali degli stati occidentali si stabilisce la volontà "ipotetica", "implicita" delle parti. Per questo vengono utilizzati i criteri di "localizzazione", "equità", "proprietario gentile, premuroso", ragionevole collegamento della scelta della legge applicabile con una specifica composizione effettiva. Nello stabilire la legge applicabile a una transazione economica estera si applicano la teoria degli statuti, la teoria dell'essenza del rapporto giuridico ("ragione") e la teoria delle presunzioni: tribunale e arbitrato (chi sceglie il tribunale, sceglie la legge ); la legge dell'ubicazione dell'istituto che serve i suoi clienti a frotte; cittadinanza comune o domicilio comune.

Anche se la clausola sulla legge applicabile è espressamente espressa nel contratto, la costituzione di statuti "primari" (personali e formali) del rapporto giuridico si attua per motivi oggettivi, indipendentemente dalla volontà delle parti. È prevista l'obbligatoria applicazione delle norme imperative della legislazione dello Stato con cui l'operazione ha un reale collegamento (clausola 5 dell'articolo 1210 del codice civile). Questa disposizione ha lo scopo di prevenire l'elusione di norme imperative del diritto nazionale scegliendo la legge di un altro Stato.

Il principio generale di stabilire uno statuto formale di un rapporto giuridico è l'applicazione della legge del luogo in cui è stato stipulato il contratto. Tuttavia, nelle transazioni tra assenti, è piuttosto difficile determinare il luogo di conclusione della transazione, poiché nel diritto comune viene applicata la teoria della "cassetta delle lettere" (il luogo di conclusione della transazione è il luogo in cui viene inviata l'accettazione ), e nel continentale - la dottrina della "ricevuta" (il luogo di conclusione della transazione è il luogo di accettazione della ricevuta). Per stabilire lo stato personale di un rapporto giuridico si applica il diritto personale delle controparti. La determinazione della validità del contratto nel merito (questioni di "vizi di volontà", ecc.) è soggetta alla prescrizione delle obbligazioni e comporta l'applicazione della legge scelta dalle controparti.

La legge russa (articolo 1210 del codice civile) prevede la possibilità di un'autonomia illimitata della volontà delle parti. Un accordo sulla scelta della legge può essere fatto sia al momento della conclusione del contratto, sia successivamente; riguardano sia il contratto nel suo complesso che le sue singole parti. La scelta della legge operata dalle parti successivamente alla conclusione del contratto ha effetto retroattivo e si considera valida dal momento della conclusione del contratto. L'accordo delle parti sulla legge si applica all'emergere e alla cessazione del diritto di proprietà e di altri diritti reali sui beni mobili.

Nella legge e nella pratica russa non esiste il concetto di "volontà implicita" delle parti. In assenza di accordo tra le parti sulla normativa applicabile, al contratto si applicano vincoli di conflittualità sussidiaria, stabiliti sulla base del criterio del collegamento più stretto (art. 1, comma 1211, del codice civile). Il principale vincolo sussidiario degli obblighi contrattuali è la legge del venditore come diritto della parte centrale della transazione (la legge del vettore, la legge del contraente, la legge del custode, ecc.). Questo vincolo di conflitto generale si trasforma in speciali: la legge del luogo di stabilimento o del luogo abituale di attività del venditore, la legge del luogo del suo stabilimento commerciale.

Il legislatore russo comprende la legge con cui il contratto è più strettamente connesso con la legge del paese di residenza o del luogo principale di attività della parte che esegue la prestazione, che è di importanza decisiva per il contratto (clausola 2 dell'articolo 1211 del codice civile). Al comma 3 dell'art. 1211 cc elenca 19 vincoli speciali di conflitto sussidiario per le principali tipologie di transazioni economiche estere (contratto di donazione - diritto del donatore, contratto di pegno - diritto del prestatore, ecc.).

La legislazione russa sottolinea le specificità della regolamentazione dei conflitti di alcune transazioni di commercio estero. Al contratto di appalto di costruzione e al contratto di esecuzione di lavori scientifici e di rilievo si applica la legge del paese in cui i risultati della relativa attività sono principalmente conseguiti. Norme speciali di conflitto disciplinano le operazioni concluse in asta, in borsa, attraverso un concorso - si applica la legge del paese in cui si tiene il concorso o l'asta, il luogo dello scambio (articolo 4 dell'articolo 1211 del codice civile). I contratti che coinvolgono il consumatore sono regolati dalla legge del paese di residenza del consumatore. Contestualmente, anche in caso di accordo tra le parti sul diritto, è prevista una particolare tutela dei diritti e degli interessi del consumatore (art. 1212 c.c.). Al contratto di società semplice si applica la legge del paese del luogo dell'attività principale della società (clausola 4 dell'articolo 1211 del codice civile).

6.3. Ambito di applicazione dello Statuto degli obblighi in materia di transazioni economiche estere

Lo statuto delle obbligazioni è un insieme di norme di diritto applicabile che regolano il contenuto dell'operazione, la sua validità, la modalità di esecuzione, le conseguenze dell'inadempimento e le condizioni per la manleva delle parti da responsabilità. Il principio del conflitto iniziale è la subordinazione delle principali questioni dello statuto delle obbligazioni alla legge scelta dalle parti e, in mancanza di tale scelta, alla legge dello Stato di quella parte del contratto, il cui obbligo è il contenuto principale, una caratteristica di un particolare tipo di contratto. La questione principale dello statuto delle obbligazioni sono i diritti e gli obblighi delle parti. Essi dovrebbero essere determinati secondo le regole dell'ordinamento giuridico liberamente scelto dalle controparti stesse.

Con il termine “norma obbligatoria” si designa anche l'ambito di applicazione della legge da applicare al contratto (art. 1215 cc). Questa norma della legislazione russa stabilisce che la legge applicabile al contratto determina: l'interpretazione del contratto, i diritti e gli obblighi delle parti, l'esecuzione del contratto, le conseguenze dell'inadempimento e dell'esecuzione impropria, la risoluzione del contratto , le conseguenze dell'invalidità del contratto. Il legislatore interno tiene conto della tendenza a restringere l'ambito di applicazione dello statuto di diritto reale per le operazioni aventi ad oggetto diritti reali, sostituendolo con obblighi (clausola 1, art. 1210 cc). È inoltre ampiamente riconosciuto che la disciplina giuridica del momento del trasferimento del rischio di perdita e danneggiamento accidentale di una cosa è determinata dallo statuto delle obbligazioni dell'operazione.

Le questioni relative agli obblighi accessori sono considerate in un ordine speciale. Gli obblighi di sicurezza che accompagnano transazioni economiche estere sono esclusi dallo statuto dell'obbligo. I conflitti di garanzia e gli accordi di pegno hanno carattere autonomo. L'ambito della responsabilità del garante, i diritti e gli obblighi del creditore pignoratizio sono soggetti alla norma di diritto, che si stabilisce autonomamente, indipendentemente dalla natura del debito principale (commi 17 e 18, comma 3, articolo 1211 del codice civile ). Tuttavia, il contenuto del debito principale incide sugli obblighi del garante e del creditore pignoratizio. In questo caso, c'è una scissione del conflitto vincolante: i rapporti sull'obbligazione principale sono soggetti a un ordinamento giuridico e i rapporti sugli obblighi accessori - a un altro. I rapporti connessi alla cessione di un credito, al pagamento di interessi, di un deposito cauzionale e di una penale sono soggetti alla stessa legge della parte capitale del debito (artt. 1216 e 1218 cc).

L'ambito di applicazione della legge esclude le questioni relative a pretese non coperte dal termine di prescrizione (pretese di risarcimento danni, pretese derivanti da diritti personali non patrimoniali, ecc.). Come regola generale, ad essi deve essere applicata la legge del tribunale secondo la nozione generale di responsabilità extracontrattuale. L'ambito di applicazione dello statuto degli obblighi non può includere questioni sulla capacità giuridica e giuridica generale delle parti quando effettuano transazioni di commercio estero. Per risolvere questi problemi si applica una combinazione del diritto personale degli appaltatori e del principio sostanziale del trattamento nazionale degli stranieri nel campo dei diritti civili.

6.4. Modulo e procedura per la firma delle transazioni

I problemi di conflitto della forma contrattuale sono legati al fatto che la forma di una transazione di commercio estero non è unificata e in diversi stati le vengono imposti requisiti diversi (orale, semplice scritto, notarile, "accordi sotto sigillo"). Le regole di conflitto sulla forma di una transazione sono di natura imperativa e hanno una struttura speciale. Implicano il cumulo di un conflitto di leggi vincolante (la forma della transazione è soggetta alla legge del luogo della sua esecuzione, ma in caso di discrepanza con la legge locale, è sufficiente adempiere solo ai suoi requisiti).

La forma e la procedura per la firma di una transazione sono questioni che non sono incluse nello statuto delle obbligazioni di un rapporto giuridico. Nella legislazione della maggior parte degli stati, ci sono norme imperative speciali sul conflitto di leggi sulla forma e sulla procedura per la firma delle transazioni. La violazione della forma e delle modalità di sottoscrizione è motivo di nullità del contratto. Di norma, è previsto un modulo speciale per le transazioni economiche estere. Il principale conflitto vincolante della forma di tali contratti è la legge del luogo di registrazione dell'atto (la legge del luogo della transazione).

La legge del luogo di trascrizione dell'atto è intesa anche come "legge della ragione" o "legge del luogo di emissione della legge" (lex causae). Le transazioni immobiliari, sotto il profilo della forma, sono soggette esclusivamente alla legge dell'ubicazione della cosa. Un tentativo di unificare la forma e la procedura per la firma dei contratti di commercio estero è stato fatto nella Convenzione di Vienna delle Nazioni Unite sui contratti di vendita internazionale di merci del 1980. In linea di principio, è consentito concludere contratti di commercio internazionale oralmente, ma la Convenzione contiene la regola " regole sull'applicazione" - il diritto degli Stati membri di risolvere la questione in conformità con il proprio diritto interno. La legge russa prevede una semplice forma scritta obbligatoria delle transazioni commerciali estere in cui almeno una delle parti è rappresentata da persone giuridiche russe. Il mancato rispetto di una semplice forma scritta è la base per riconoscere la nullità della transazione (secondo la legge russa).

6.5. Unificazione giuridica internazionale delle norme sulle transazioni economiche estere

I risultati più significativi nell'unificazione delle norme giuridiche internazionali si osservano nella sfera del commercio estero. Le conferenze dell'Aia su PIL, ICC, WTO, UNISTRAL e altre organizzazioni internazionali svolgono un ruolo importante in questo processo.

Attualmente esiste un intero complesso delle Convenzioni dell'Aia sulla vendita internazionale, adottate negli anni '50 e '60. 1955 ° secolo Uno dei primi è la Convenzione dell'Aia sulla legge applicabile alla vendita internazionale di cose mobili materiali, 1958. La Convenzione stabilisce il principio del libero arbitrio illimitato delle parti. Vincolo sussidiario in conflitto - applicazione della legge del domicilio del venditore (in assenza di espressa riserva di legge). Gli Stati parti sono obbligati a tradurre le norme della Convenzione nella loro legislazione nazionale. La Convenzione dell'Aia sulla legge applicabile al trasferimento della proprietà di cose mobili materiali, XNUMX, amplia l'ambito dello statuto delle obbligazioni nei contratti di vendita restringendo lo statuto in rem.

Già nel 1930 l'UNIDROIT ha predisposto regole uniformi che disciplinano la compravendita internazionale. Il progetto di regolamento fu discusso nelle sessioni delle conferenze dell'Aia nel 1951-1956. Sulla sua base, sono state sviluppate e adottate le Convenzioni dell'Aia del 1964: la Convenzione su una legge uniforme sulla conclusione di contratti di vendita internazionale di merci (Convenzione dell'Aia sulla conclusione di contratti) e la Convenzione su una legge uniforme sulla Vendita internazionale di merci (Convenzione dell'Aia sulla vendita di merci). La portata delle convenzioni non è universale e la cerchia dei loro partecipanti è piuttosto limitata. Le Convenzioni dell'Aia del 1964 non sono state ampiamente accettate.

La Convenzione di Vienna delle Nazioni Unite sui contratti di vendita internazionale di merci del 1980 è attualmente il principale documento internazionale multilaterale universale sulle transazioni commerciali estere. L'ambito di applicazione della Convenzione sono le transazioni di compravendita tra entità le cui sedi di attività si trovano in Stati diversi. Le sue disposizioni hanno carattere di compromesso, in quanto rappresentano un tentativo di riunire in un trattato i principi dell'ordinamento giuridico continentale e comune. La Convenzione è costituita da disposizioni materiali che si autoavverano. Al fine di unificare la regolamentazione giuridica internazionale del commercio internazionale, gli Stati membri della Convenzione di Vienna sono obbligati a denunciare le Convenzioni dell'Aia del 1964.

Le questioni di limitazione nel commercio internazionale sono regolate dalla Convenzione di New York sulla prescrizione nella vendita internazionale di beni del 1974 (con il Protocollo del 1980, modificato e integrato in conformità con la Convenzione di Vienna del 1980). La Convenzione definisce i termini di prescrizione contrattuale (ridotti rispetto a quelli nazionali), il loro inizio, decorso, interruzione e scadenza.

La Convenzione del 1986 sulla legge applicabile ai contratti di vendita internazionale di merci stabilisce un conflitto generale vincolante per i contratti di commercio estero: l'autonomia della volontà delle parti, derivante espressamente o direttamente dai termini della transazione e dal comportamento delle parti . La Convenzione sancisce il diritto di "ulteriore e privata autonomia del testamento". È anche possibile modificare la clausola di legge applicabile dopo la conclusione del contratto. In assenza di un accordo tra le parti sulla legge applicabile, la legge del paese del venditore si applica come conflitto sussidiario di leggi vincolanti.

Le questioni del commercio internazionale sono disciplinate anche da accordi internazionali regionali. La Convenzione di Roma dell'UE sulla legge applicabile alle obbligazioni contrattuali, 1980 sancisce il principio della volontà illimitata delle parti, espressamente espressa o con "ragionevole certezza" derivante dai termini del contratto o dalle circostanze del caso. La Convenzione prevede anche i motivi per limitare la libertà di scelta del diritto da parte delle parti sulla base della presunzione del "collegamento più stretto". La Convenzione interamericana del 1994 sulla legge applicabile ai contratti internazionali definisce i contratti internazionali. L'autonomia della volontà è fondamentale nella scelta del diritto.

6.6. Consuetudine del commercio internazionale

Le dogane internazionali sono ampiamente utilizzate nelle transazioni di commercio estero. L'esistenza di una consuetudine può essere provata dalle parti in causa, stabilite da un tribunale o da un arbitrato di propria iniziativa. La consuetudine consolidata è la norma di diritto applicabile alla risoluzione di una controversia in una determinata transazione. Nel campo del commercio internazionale si distinguono le seguenti usanze:

1) che sono norme giuridiche sostanziali internazionali unificate;

2) applicate nel commercio estero, ma per le loro caratteristiche nazionali, non sono norme di carattere internazionale, ma rappresentano in sostanza le consuetudini nazionali del commercio estero.

Spesso è difficile dire se una data consuetudine sia applicata in modo uniforme da tutti gli stati, o se le caratteristiche della sua applicazione differiscano in modo così significativo nei diversi stati che si dovrebbe parlare di differenziazione nazionale della consuetudine commerciale.

Una caratteristica comune a tutte le consuetudini del commercio internazionale è che il momento del trasferimento del rischio di perdita o danneggiamento accidentale di una cosa è separato dal momento del passaggio di proprietà e si stabilisce indipendentemente da esso. Il trasferimento del rischio è connesso all'adempimento da parte del venditore di tutti i suoi obblighi contrattuali e non al momento del passaggio di proprietà. Se in un caso sorgono solo questioni che sono equamente risolte sulla base di questo tipo di consuetudine in diversi paesi, allora tale consuetudine ha un carattere internazionale ed elimina il verificarsi stesso di una questione di conflitto.

Nel PAM e nel PIL si usa spesso il termine "normale". Deve essere distinto dalla consuetudine. Una consuetudine è una regola uniforme e stabile, una pratica generale che non ha valore legale. Di norma, la formazione di una consuetudine è la prima fase dell'istituzione di uno stato di diritto consuetudinario. Una consuetudine è anche una pratica generale, ma riconosciuta come norma giuridica (articolo 38 dello Statuto della Corte internazionale di giustizia).

Il processo di trasformazione di una consuetudine in uno stato di diritto consuetudinario implica il suo riconoscimento obbligatorio come norma giuridica a livello internazionale o nazionale. La consuetudine appartiene alla categoria orale delle fonti del diritto, ma tutte le consuetudini giuridiche internazionali e nazionali sono registrate per iscritto (nella prassi giudiziaria e arbitrale, stabilendo i consueti termini di moduli e contratti tipo, in raccolte di informazioni sulle consuetudini commerciali internazionali, nei "codici" delle dogane commerciali, nelle codificazioni private non ufficiali delle dogane internazionali). È la fissazione scritta delle consuetudini internazionali e nazionali in forma non normativa che costituisce il riconoscimento della consuetudine come norma di diritto.

6.7. Regole internazionali per l'interpretazione unificata dei termini commerciali

I termini commerciali (tipi di contratti) si sono evoluti nella pratica per molto tempo e, alla fine, hanno acquisito la qualità delle consuetudini del commercio internazionale. Tuttavia, il contenuto di questi termini non è lo stesso nella pratica degli stati (ad esempio, la condizione FAS nella pratica russa è intesa come "libera lungo il lato della nave", negli Stati Uniti e nei paesi dell'Europa occidentale - come "stazione libera" ). Al fine di prevenire tali malintesi, l'ICC ha sviluppato gli INCOTERMS, che sono una codificazione privata e non ufficiale degli usi del commercio internazionale. La prima edizione degli INCOTERMS fu pubblicata nel 1.

Attualmente è in vigore INCOTERMS-2000, che è una nuova formulazione di regole internazionali per l'interpretazione dei termini commerciali che sono diventati più diffusi nel commercio internazionale. La nuova edizione dei termini è stata realizzata per una loro più comoda comprensione e lettura. Con i termini, la cui interpretazione è data negli INCOTERMS, si intendono alcune tipologie di contratti di vendita internazionali basati su una certa, fissa distribuzione dei diritti e degli obblighi dei partner commerciali. Esistono tre gruppi di questioni su cui vengono fissati i diritti e gli obblighi delle parti in base a ciascun tipo di contratto:

1) i diritti e gli obblighi delle controparti per il trasporto di merci, inclusa la distribuzione dei costi aggiuntivi derivanti dal trasporto;

2) i diritti e gli obblighi delle controparti nell'espletamento delle formalità doganali relative all'esportazione e importazione di merci, al loro transito attraverso paesi terzi, compreso il pagamento di diritti e dazi doganali;

3) il momento del trasferimento del rischio dal venditore all'acquirente in caso di smarrimento o danneggiamento della merce durante il periodo di trasporto.

In INCOTERMS, alcune tipologie di contratto sono formulate a seconda delle condizioni di trasporto delle merci, trasferimento dei rischi, ecc., quindi il tipo di contratto si riduce al tipo di condizioni su cui è stipulato. 13 termini unificati che compongono 13 tipi di contratto. Gli INCOTERMS, in linea di principio, si riferiscono solo alle condizioni di scambio e trasporto di merci nei contratti di vendita. Tutte le condizioni sono suddivise in quattro categorie fondamentalmente diverse a seconda del grado di partecipazione e responsabilità del venditore per trasporti, dogane e altri oneri.

Come già accennato, INCOTERMS nel suo insieme è semplicemente una fissazione scritta delle consuetudini commerciali, la loro codificazione non ufficiale, che non ha né forza giuridica vincolante né natura di fonte di diritto. La fonte del diritto è ogni tipo separato di contratto, che è un'usanza legale internazionale. In precedenza, l'applicazione degli INCOTERMS richiedeva una clausola speciale delle parti contraenti sulla loro domanda. Attualmente, la pratica dell'arbitrato internazionale e la legislazione di alcuni stati (Decreto del Presidente dell'Ucraina nel 1994) seguono la strada dell'utilizzo degli IN-COTERMS, indipendentemente dalla presenza o meno di un riferimento ad essi nel contratto. L'applicazione prioritaria degli INCOTERMS e di altre consuetudini commerciali e commerciali internazionali è sancita dal diritto russo (clausola 6 dell'articolo 1211 del codice civile), ma è necessario utilizzare direttamente i termini pertinenti nel contratto.

6.8. La teoria della lex mercatoria e della regolamentazione non statale delle transazioni economiche estere

Nella dottrina PIL è diffuso il concetto di lex mercatoria (transnational trade law, ITUC, il diritto della “comunità internazionale degli imprenditori”). Il significato principale di questo concetto è che esiste una regolamentazione autonoma e separata delle transazioni commerciali internazionali, un insieme integrale di regolatori delle operazioni economiche estere, diverso dalla regolamentazione interna. Il concetto di lex mercatoria è usato nel senso più ampio del termine: è la designazione dell'intera gamma esistente di regolamentazione nazionale e internazionale di tutte le relazioni commerciali estere, ovvero una comprensione globale di tutte le regole del commercio internazionale.

La maggior parte degli studiosi stranieri ritiene che il ruolo principale nello sviluppo e nell'applicazione della CIG appartenga all'arbitrato. La lex mercatoria è molto spesso utilizzata nei contratti di commercio internazionale come clausola del diritto applicabile (subordinazione del contratto ai principi generali del diritto o alle consuetudini del commercio internazionale). È possibile e implicito fare riferimento all'INC, che può essere considerato una clausola sulla risoluzione della controversia da parte degli arbitri come "mediatori amichevoli" (in quanto arbitri "mediatori amichevoli" non sono vincolati dalle norme di alcuna legge nazionale e possono decidere la controversia sulla base dei principi di moralità e di giustizia). Gli arbitri possono fungere da "intermediari amichevoli" se esiste un opportuno accordo tra le parti (clausola 2, articolo VII della Convenzione europea sull'arbitrato commerciale estero del 1961). Inoltre, la natura stessa transnazionale del contratto commerciale consente all'arbitrato di applicare il MCP.

La lex mercatoria è intesa come un sistema universale di norme giuridiche, un ordinamento giuridico speciale. In letteratura, è chiamato il terzo ordinamento giuridico (il primo è il diritto nazionale, il secondo è il diritto internazionale). Tuttavia, quasi tutti ammettono che questo non è un sistema legale, ma paralegale (legge parallela). I termini "legge", "sistema legale" in questo caso sono intesi in modo condizionale: si tratta di un sistema normativo normativo. Per sua natura giuridica, la lex mercatoria è un sistema di regolamentazione non statale del commercio internazionale.

La base del sistema di regolamentazione non statale sono principalmente le risoluzioni delle raccomandazioni delle organizzazioni internazionali, ad esempio le Linee guida per le imprese multinazionali (OCSE), i Principi delle imprese multinazionali e della politica sociale (ILO), il Set of Fair Principles e standard per il controllo delle pratiche commerciali restrittive (ONU). Le basi giuridiche e le forme del MCP come sistema di regolamentazione non statale sono: contratti standard per determinati tipi di beni; condizioni generali di consegna facoltative; regole arbitrali; codici di condotta (Codice di condotta internazionale per la pubblicità, Codice di condotta per le conferenze di linea, Codice di condotta per le multinazionali, Codice di condotta per il trasferimento tecnologico). Un posto importante in questo sistema è occupato dagli INCOTERMS, dalle regole York-Anversa sulla media generale, dalle consuetudini e pratiche uniformi per i crediti documentari e da altre codificazioni non ufficiali delle consuetudini internazionali.

Tutti questi documenti sono creati da organizzazioni internazionali, sono di natura consultiva e non provengono direttamente dagli Stati, ma esprimono solo indirettamente la loro volontà in quanto membri di organizzazioni internazionali. Ad esempio, i contratti modello e le regole di arbitrato dell'UNECE sono un'espressione indiretta dell'accordo della volontà degli Stati come soggetti di questa organizzazione.

Molto spesso, i Principi UNIDROIT sui contratti commerciali internazionali del 1994, codificazione ufficiosa delle regole del commercio internazionale, vengono identificati con la lex mercatoria. I principi stabiliscono "regole generali per i contratti commerciali internazionali" e si basano sui principi generali del diritto dei popoli civili, nonché sui principi più adatti alle esigenze specifiche del commercio internazionale. I principi UNID-ROI sono un insieme di regole flessibili che tengono conto di tutta la diversità delle pratiche commerciali estere. Non hanno forza legale e non sono vincolanti per i partecipanti al commercio internazionale, ma sono soggetti ad applicazione solo con il consenso speciale delle parti. Si possono distinguere i seguenti aspetti dell'applicazione dei Principi UNID RUA:

1) disciplina delle operazioni di commercio estero, quando le parti si sono accordate sulla loro applicazione;

2) come prova di prassi generale, se è impossibile stabilire la legge applicabile;

3) interpretazione e colmare le lacune negli accordi internazionali multilaterali.

I principi UNIDROIT consolidano la libertà contrattuale, la sua buona fede e natura vincolante, formulano le condizioni specifiche dei contratti commerciali internazionali, risolvono la contraddizione tra condizioni standard e impreviste e il problema del conflitto pro-forma, stabiliscono la possibilità di obbligazioni implicite. Lo sviluppo dei Principi ha offerto ai partecipanti alle attività di commercio estero l'opportunità di applicare un insieme sistematico e formulato da esperti di regole uniformi.

Il livello di sviluppo moderno dell'ITUC è direttamente dovuto alla codificazione delle regole abituali del commercio internazionale nei Principi UNIDROIT. Grazie alla pubblicazione dei Principi UNI DROIT, le disparate regole del commercio internazionale hanno acquisito un carattere sistemico, tanto che allo stato attuale si può parlare dell'ITUC come di un sistema normativo indipendente. Sulla base dei Principi UNIDROIT nel 1995 b^ 1li ha sviluppato i Principi del diritto contrattuale europeo.

Tema 7. DIRITTO DI TRASPORTO INTERNAZIONALE

7.1. Disposizioni generali del diritto internazionale dei trasporti

Il contratto di trasporto internazionale è un tipo speciale di transazioni economiche estere. La specificità di questo accordo è dovuta alle peculiarità del trasporto come monopolio naturale dello Stato. Il contratto di trasporto internazionale comprende aspetti di diritto pubblico (determinazione dello stato dell'ambiente di trasporto) e di diritto privato (organizzazione diretta del trasporto stesso). Il trasporto internazionale è il trasporto di merci e passeggeri tra due o più stati, effettuato in base a un accordo internazionale concluso tra loro.

La specificità della regolamentazione legale risiede nel fatto che le principali questioni del trasporto sono risolte in accordi internazionali (convenzioni internazionali sui trasporti) contenenti norme sostanziali e di conflitto unificate. In assenza di un trattato internazionale, il trasporto attraverso le frontiere non è internazionale ed è disciplinato dalla legislazione nazionale. Il contratto di trasporto è una transazione secondaria di commercio estero al servizio del sistema generale di circolazione delle merci.

Tipi di trasporto internazionale: ferrovia, strada, aereo, acqua (fiume e mare). Esiste anche il trasporto tramite gasdotto, ma il suo utilizzo non costituisce un contratto di trasporto (non esiste una parte centrale di questo contratto: il vettore). Specifiche serie hanno trasporto internazionale di transito, misto, container e combinato.

I caratteri della legge applicabile al contratto di trasporto internazionale risiedono nell'azione delle obbligazioni generali di conflitto (la legge dell'ubicazione della cosa, della conclusione del contratto, dell'inflizione del danno) e della loro trasformazione in speciali (la legge della strada di partenza; porto di destinazione; luoghi di collisione di navi, ecc.). L'autonomia della volontà è il conflitto generale vincolante del contratto di trasporto internazionale come transazione secondaria di commercio estero. In mancanza di accordo tra le parti sulla legge, si applica il criterio del collegamento più stretto, inteso come la legge del luogo di residenza o del luogo principale di attività della parte del rapporto che esegue la prestazione, che è decisivo per il contenuto del contratto (la legge del paese del vettore - comma 6, comma 3, articolo 1211 GK).

7.2. Trasporto ferroviario internazionale

Il trasporto ferroviario internazionale è il trasporto di merci e passeggeri tra due o più stati ai sensi di una convenzione ferroviaria internazionale. Il trasporto ferroviario in assenza di un accordo di trasporto internazionale non è internazionale, ma ha carattere giuridico nazionale. Tale trasporto è articolato in più fasi e formalizzato da più contratti di trasporto: dopo la stazione di frontiera - secondo la legge dello Stato del luogo di partenza, dopo aver attraversato la frontiera - secondo la legge nazionale dello Stato estero interessato, ecc. Le convenzioni ferroviarie internazionali possono avere carattere sia intergovernativo che interministeriale. Accanto a tali convenzioni vengono stipulati accordi speciali di natura ausiliaria che regolano esclusivamente i rapporti tra le ferrovie e non creano diritti e obblighi per le parti del contratto di trasporto.

È generalmente riconosciuto che in presenza di una convenzione ferroviaria, l'applicazione della normativa nazionale è consentita solo se vi è un riferimento ad essa nella convenzione stessa o su materie non disciplinate dalla convenzione. Le peculiarità della regolamentazione dei conflitti della comunicazione ferroviaria internazionale consistono nel combinare l'azione in ogni contratto di più principi conflittuali. Estremamente comune è la trasformazione di vincoli conflittuali generali (la legge dell'ubicazione della cosa, il luogo del contratto) in quelli speciali (la legge della strada di partenza, percorso, transito, destinazione, ecc.). La regolamentazione giuridica del trasporto ferroviario implica la possibilità di autonomia di volontà nella scelta della legge applicabile e della giurisdizione.

Gli accordi internazionali multilaterali sul trasporto ferroviario sono conclusi, ovviamente, solo a livello regionale. Nell'Europa occidentale, centrale e orientale si applicano le Convenzioni di Berna sul trasporto ferroviario di merci, 1890 (SIM) e sul trasporto ferroviario di passeggeri e bagagli, 1923 (CIV). Nel 1980 fu convocata una Conferenza speciale per rivedere le Convenzioni di Berna, che si concluse con l'adozione dell'Accordo sui trasporti internazionali per ferrovia del 1 (COTIF). La Convenzione internazionale sui passeggeri (Appendice A - Regole uniformi IPC) e la Convenzione internazionale sui carichi (Appendice B - Regole uniformi CIM) sono state sviluppate come allegato alla COTIF. Al CIM è stato adottato un supplemento speciale - le Regole per il Traffico Merci Internazionale, che è un'istruzione di servizio alla COTIF.

Nell'ambito della COTIF è stata istituita l'Organizzazione internazionale dei trasporti ferroviari di Berna. Nel calcolo del trasporto ferroviario internazionale, vengono utilizzati principalmente i DSP, un'unità monetaria internazionale istituita nel 1967 dal FMI. Non solo i paesi europei, ma anche i singoli stati dell'Asia e dell'Africa partecipano alla COTIF. Le disposizioni della COTIF si applicano al trasporto di merci di commercio estero russo verso i paesi dell'Europa occidentale e da questi verso la Russia.

La COTIF si applica non solo al traffico ferroviario, ma anche al traffico misto ferroviario-acqua-aereo. Le norme dell'IPC e del CIM sono di natura dispositiva, stabiliscono la possibilità di modificare le condizioni di trasporto attraverso accordi bilaterali separati e le norme delle leggi nazionali. COTIF ha un bel po' di vincoli di conflitto speciali (la legge sulla rotta di partenza delle merci, la rotta delle merci, la rotta di destinazione delle merci). Sono previste l'applicazione della legge del paese del foro e l'ampia possibilità di autonomia del testamento.

La Russia partecipa anche ad accordi regionali internazionali multilaterali sul trasporto ferroviario - nell'Accordo sul traffico merci internazionale (SMGS) e nell'Accordo sul traffico passeggeri internazionale (SMPS) del 1951 (valido nella versione 1992). Per il trasporto intermodale vengono conclusi accordi speciali secondo le regole SMGS. Lo scopo di SMGS e SMPS sono gli ex stati socialisti dell'Europa orientale e dell'Asia, le ex repubbliche sindacali dell'URSS.

SMGS e SMPS contengono norme sostanziali unificate obbligatorie e norme sul conflitto di leggi. Tutti gli accordi bilaterali in deroga alle regole di SMGS e SMPS non sono validi. Tipi di vincoli speciali di conflitto in questi accordi: la legge della strada di partenza delle merci; rotte merci; strada che cambia il contratto di trasporto; strade dove è stato trattenuto il carico; strade di destinazione del carico; la strada in questione. È stata accertata l'impossibilità per le parti di scegliere la legge applicabile e altri vincoli di conflitto di leggi. L'applicazione delle legislazioni nazionali è ammessa solo su materie non disciplinate negli accordi.

La Russia ha un intero sistema di accordi bilaterali sul traffico ferroviario internazionale di merci e passeggeri con vari paesi (Turchia, Finlandia, Iran, Austria, ecc.). Il costo del trasporto per tutti i trasporti ferroviari internazionali in Russia è fissato alle tariffe MTT. Le spese di trasporto preferenziali sono fissate nell'accordo russo-finlandese. Sulla ferrovia transiberiana, il trasporto merci viene effettuato tramite treni container accelerati: "Western Wind" e "East Wind".

7.3. Trasporto stradale internazionale

Lo status giuridico dell'ambiente del trasporto terrestre è indissolubilmente legato allo status giuridico del territorio demaniale. La sovranità dello Stato si estende pienamente agli enti territoriali ad esso appartenenti e predetermina le specificità del regime giuridico del trasporto terrestre. L'organizzazione della comunicazione stradale è strettamente connessa alle norme del diritto pubblico nazionale. La comunicazione stradale internazionale, inoltre, ha una specificità speciale. Un veicolo a motore attraversa le frontiere e segue le strade di diversi stati, ovvero è necessario stabilire regole di circolazione uniformi, un sistema unificato di segnaletica stradale e segnaletica.

Il trasporto internazionale su strada è il trasporto di merci e passeggeri con un veicolo a motore sulla base di un accordo internazionale, in cui il punto di partenza si trova sul territorio di uno Stato, il punto di destinazione si trova sul territorio di un altro, nonché come trasporto in transito. Un accordo sul trasporto internazionale su strada è un tipo speciale di transazioni commerciali con l'estero, un accordo commerciale speciale. L'autotrasporto viene solitamente effettuato non dalle parti del contratto, ma da società ad esse associate, che possono concludere esse stesse un contratto di trasporto su strada. La caratteristica giuridica più caratteristica di questi accordi è la loro natura di doppia operazione di commercio estero.

In Europa esiste un intero sistema di trattati internazionali che regolano il trasporto su strada: la Convenzione sulla circolazione stradale del 1949 (efficace in termini di organizzazione del traffico stradale) e il suo Protocollo sulla segnaletica stradale del 1949; Convenzione sulla circolazione stradale del 1968 (stabilisce un sistema uniforme di segnaletica e segnaletica stradale, un'unica segnaletica orizzontale); Accordo europeo relativo al trasporto internazionale di merci pericolose su strada, 1957 (ADR); Accordo europeo sulle autostrade internazionali 1975 (CMA).

Tra gli accordi regionali europei, il ruolo principale nella regolamentazione giuridica del trasporto internazionale su strada è svolto dalla Convenzione di Ginevra sul contratto di trasporto internazionale di merci su strada del 1956 (CMR o CMR) e dalla Convenzione doganale di Ginevra sul trasporto internazionale delle Merci mediante Carnet TIR (Carnet TIR) del 1975 (Convenzione TIR).

Il CMR ha unificato le condizioni per il trasporto internazionale di merci su strada. Lo scopo del CMR è la regolamentazione del rapporto tra il vettore e il proprietario del carico, la procedura per l'accettazione del carico per il trasporto e il suo rilascio a destinazione. Ambito di applicazione della CMR: tutti i contratti di trasporto di merci su strada a titolo oneroso in cui il luogo di carico e il luogo di consegna delle merci sono ubicati nel territorio di due Stati diversi, di cui almeno uno aderente alla Convenzione .

Il CMR contiene regole dettagliate su tutte le condizioni di base del trasporto; è stato stilato un elenco di carrozze a cui la Convenzione non si applica. L'applicazione della Convenzione non dipende dal luogo di residenza e dalla nazionalità delle parti contraenti. Le norme del CMR sono obbligatorie. Non sono valide deroghe alle sue disposizioni. Il CMR è un conglomerato di norme sostanziali e di conflitto di leggi. La regolamentazione dei conflitti prevede l'applicazione di norme di conflitto di leggi generali e speciali: autonomia della volontà, legge del tribunale, legge del luogo di partenza e ubicazione delle merci (generale); la legge dell'ubicazione della sede dell'impresa del convenuto, la legge dell'ubicazione dell'ufficio che ha concluso il contratto, la legge del luogo in cui le merci sono state presentate al vettore (speciale).

La convenzione TIR definisce la procedura per l'espletamento delle formalità doganali e la procedura per il controllo doganale nel trasporto internazionale di merci su strada. L'attributo principale della Convenzione è il Carnet TIR (documento doganale unico), il cui titolare gode del vantaggio dello sdoganamento prioritario (segnale TIR). Negli Stati partecipanti esistono speciali istituzioni associative garanti per la protezione delle persone che utilizzano la procedura TIR. In Russia è stata costituita ASMAP, un'organizzazione senza scopo di lucro, membro dell'Unione internazionale dei trasporti su strada. ASMAP è un'associazione di garanzia dei vettori stradali internazionali russi.

La Russia partecipa a un gran numero di accordi internazionali bilaterali sul trasporto stradale internazionale. Tutti questi accordi contengono disposizioni generali che stabiliscono un sistema di licenze per il trasporto internazionale su strada di passeggeri, bagagli e merci e risolvono problemi di trasporto da e verso paesi terzi (ad esempio, l'accordo russo-austriaco sul trasporto internazionale su strada). Il trasporto da e verso paesi terzi viene effettuato sulla base di una "licenza internazionale standard" rilasciata con il permesso dell'ECMT, di cui la Russia è membro dal 1997.

Poiché un autoveicolo è fonte di maggiore pericolo, le garanzie fornite a terzi in caso di danni sono molto importanti per il trasporto su strada. L'autotrasporto prevede l'assicurazione obbligatoria della responsabilità civile. In Europa, dal 1953, esiste una tessera internazionale di assicurazione automobilistica (il sistema della "carta verde").

Le garanzie per i danni causati a terzi da un veicolo a motore sono fornite anche a livello internazionale in conformità con la Convenzione dell'Aia sulla legge applicabile in caso di incidenti stradali, 1968. La Convenzione contiene norme internazionali unificate sul conflitto di leggi. Il principale vincolo di conflitto è il diritto sostanziale del paese nel cui territorio si è verificato l'incidente. Regole di conflitto sussidiarie: il luogo di immatricolazione del veicolo, il luogo di residenza abituale della vittima.

7.4. Trasporto aereo internazionale

Il regime giuridico dell'ambiente del trasporto aereo rientra nell'ambito del diritto pubblico (nazionale e internazionale). L'ambiente del trasporto aereo è suddiviso nello spazio aereo sovrano di stati specifici e nello spazio aereo internazionale. A livello interstatale è stato creato un sistema globale per la gestione del traffico aereo internazionale, in cui il ruolo principale è assegnato all'ICAO.

Il documento principale che regola l'uso dello spazio aereo internazionale e nazionale è la Convenzione di Chicago sull'aviazione civile internazionale del 1944. La Convenzione ha stabilito regole generali per il funzionamento dell'aviazione civile nell'attuazione delle comunicazioni internazionali, categorie di voli internazionali (regolari e irregolari); ha definito il concetto di voli internazionali e rotte aeree. Lo scopo principale della Convenzione è la regolamentazione legale delle comunicazioni aeree internazionali e delle attività commerciali. La Convenzione ha sancito un elenco di libertà aeree commerciali: di base, aggiuntive, divieto di cabotaggio. Ci sono 18 allegati alla Convenzione di Chicago. L'ICAO è stato creato sulla base della Convenzione. Attualmente, nell'ambito dell'ICAO, sono in fase di sviluppo i regolamenti dell'aviazione internazionale.

La Convenzione di Varsavia del 1929 per l'unificazione di alcune regole per il trasporto aereo internazionale è la base per la regolamentazione giuridica del trasporto aereo internazionale. Accordi che integrano la Convenzione di Varsavia: Protocollo dell'Aia del 1955, Protocollo del Guatemala del 1971 che modifica la Convenzione di Varsavia, Convenzione di Guadalajara del 1961, Protocollo di Montreal del 1975 per l'unificazione di alcune norme relative al trasporto aereo internazionale"), Accordo interinale di Montreal delle compagnie aeree del 1966 , l'Accordo di Montreal del 1999. L'insieme delle norme di questi accordi nel loro insieme costituisce il sistema di regolamentazione del trasporto aereo internazionale di Varsavia. IATA, una speciale organizzazione non governativa, un'associazione di compagnie aeree degli stati membri dell'ICAO, è impegnata nella determinazione delle condizioni specifiche per il trasporto aereo internazionale.

La Convenzione di Varsavia del 1929 è la principale fonte giuridica internazionale del diritto del trasporto aereo internazionale. La Convenzione definisce il trasporto aereo internazionale come un trasporto in cui almeno uno dei punti di atterraggio si trova sul territorio di un altro Stato. Campo di applicazione della Convenzione di Varsavia: trasporto di merci, passeggeri, bagagli, trasporto combinato. La Convenzione non si applica al trasporto aereo tra gli Stati partecipanti alla Convenzione e gli Stati che non vi partecipano; non si applica alle spedizioni postali. La Convenzione di Varsavia si applica ai seguenti servizi aerei:

1) il luogo di partenza e il luogo di destinazione, indipendentemente dall'interruzione del trasporto, si trovano sul territorio di due Stati parti della Convenzione;

2) il luogo di partenza e quello di destinazione sono situati nel territorio di uno Stato aderente alla Convenzione, ma lo scalo è previsto nel territorio di un altro Stato, eventualmente non aderente alla Convenzione.

Nel traffico aereo internazionale, i voli sono spesso effettuati in successione da più vettori. Dal punto di vista della Convenzione di Varsavia, tale trasporto è considerato unico, indipendentemente da come è inquadrato il trasporto - da uno o più contratti. Il contenuto principale della Convenzione di Varsavia sono le norme sostanziali unificate di natura imperativa. Non ci sono praticamente vincoli generali di conflitto nella Convenzione, vi sono solo un piccolo numero di vincoli di conflitto su questioni particolari (e tutti prevedono l'applicazione esclusiva della legge del foro) . Le disposizioni della Convenzione di Varsavia sono attualmente recepite nella legislazione nazionale della maggior parte dei paesi del mondo.

La natura specifica del traffico aereo crea difficoltà nella determinazione della legge applicabile e nella determinazione della giurisdizione. Fondamentalmente, queste questioni sono regolate dalle norme sostanziali unificate delle convenzioni internazionali. Tuttavia, non è raro che si verifichi un problema di conflitto se:

1) il trasporto è relativo a uno Stato che non è parte della Convenzione di Varsavia;

2) sorgono problemi che non sono disciplinati dal sistema della Convenzione di Varsavia;

3) le condizioni di trasporto stabilite dalla compagnia aerea non sono conformi al diritto nazionale.

La legislazione nazionale della maggior parte degli stati non contiene vincoli speciali sul conflitto di leggi per il traffico aereo, pertanto si applicano i principi generali sul conflitto di leggi della legge del vettore, della legge del tribunale e della legge della bandiera. La legge del vettore nella legge del trasporto aereo internazionale è tradizionalmente intesa: questa è la legge con cui il traffico aereo ha il collegamento più stretto (l'ubicazione della parte la cui prestazione caratterizza il contratto di trasporto). La legge del luogo di conclusione del contratto è intesa specificamente - come la legge del paese in cui è iniziata la prima tratta del volo.

VK opera in Russia. Le sue norme tengono conto delle principali disposizioni della Convenzione di Varsavia del 1929. La VC definisce: il concetto di trasporto aereo internazionale; i diritti e gli obblighi del vettore, la sua responsabilità; responsabilità del proprietario dell'aeromobile; assicurazione obbligatoria di responsabilità civile verso terzi; somme assicurate. La Russia è parte di un gran numero di accordi internazionali bilaterali sul traffico aereo (più di 130). La loro base sono le regole della Convenzione di Chicago del 1944. Tali accordi prevedono un "pacchetto" di diritti commerciali degli Stati contraenti, i loro diritti e doveri (vedi, ad esempio, l'Accordo tra il governo della Federazione Russa e il governo della Repubblica slovacca sul traffico aereo del 1995 e l'allegato dell'accordo).

7.5. Spedizioni internazionali

Il regime giuridico dell'ambiente del trasporto marittimo è stabilito nella Convenzione delle Nazioni Unite sul diritto del mare del 1982. La Convenzione stabilisce una chiara delimitazione degli spazi marittimi, il loro status giuridico internazionale. Le disposizioni della Convenzione toccano anche i problemi del PIL - il diritto di passaggio innocente; giurisdizione civile su navi straniere; immunità delle navi statali utilizzate per scopi non commerciali; la nazionalità dei tribunali; "bandiere convenienti"; clausola della nazione più favorita.

La regolamentazione legale del trasporto di merci via mare comprende le norme della navigazione marittima e mercantile ed è un sottosistema del PIL. I concetti di "MCHMP" e "navigazione mercantile" sono stati stabiliti nella dottrina per molto tempo. Gruppi di relazioni in questo settore - diritti reali sulle navi marittime, contratti di trasporto via mare, rapporti associati al rischio di navigazione. La regolamentazione dei conflitti dei rapporti giuridici in questo settore è caratterizzata da un'abbondanza di varie norme sui conflitti di leggi, dal loro ampio sistema. Oltre agli attacchi di collisione generali, ce ne sono molti speciali (la legge della bandiera, ecc.). Caratteristicamente, la modifica dei principi generali di conflitto, la loro trasformazione in principi speciali: la legge del porto di partenza invece della legge del luogo di conclusione del contratto, la legge del luogo di collisione delle navi invece della legge del commissione di un reato, ecc. I principi di conflitto più importanti per la navigazione internazionale sono l'autonomia della volontà e la legge del tribunale.

Il processo di unificazione del MCHMP va avanti da più di cento anni. A livello regionale, gli esempi più riusciti di unificazione sono il Codice Bustamante, il Montevideo Merchant Shipping Agreement del 1940 (America Latina). A metà del XIX secolo. b^ 1li furono fatti i primi tentativi di codificazione mondiale del diritto marittimo. Attualmente, nel campo dell'MCHMP sono in vigore numerosi accordi internazionali universali e multilaterali: l'insieme delle convenzioni di Bruxelles sulla navigazione marittima internazionale (convenzioni di Bruxelles del 1910 per combinare alcune regole riguardanti la collisione delle navi, per quanto riguarda la fornitura di assistenza e salvataggio in mare); Convenzione sulla limitazione della responsabilità per reclami marittimi, 1976, come modificata dal protocollo del 1996; Convenzione internazionale sui privilegi e sui mutui marittimi, 1993; Convenzione delle Nazioni Unite sul trasporto multimodale internazionale di merci 1980; Convenzione internazionale sulla responsabilità e il risarcimento dei danni in relazione al trasporto marittimo di sostanze pericolose e nocive, 1996, ecc.

Le principali forme di organizzazione del trasporto marittimo sono lineari (regolari) e tramp (irregolari). Il trasporto internazionale di linea è emesso da una polizza di carico. Una polizza di carico è una ricevuta speciale che attesta l'accettazione da parte del vettore del carico per il suo trasporto via mare. Il primo tentativo di determinare lo status internazionale di una polizza di carico è stato fatto nella Convenzione di Bruxelles sull'unificazione di alcune regole su una polizza di carico del 1924 (adottata sotto gli auspici del Comitato marittimo internazionale). La Convenzione è entrata in vigore nel 1931 con il nome di Regole dell'Aia del 1924. Tali norme costituiscono una delle principali fonti esistenti di norme unificate che disciplinano i rapporti di proprietà nel settore della navigazione mercantile.

Le disposizioni chiave delle Regole dell'Aia sono le regole sulla responsabilità del vettore. Le regole stabiliscono un minimo obbligatorio di responsabilità del vettore e nel contempo tutelano i suoi interessi: sono previste eccezioni alle regole di responsabilità e sono elencate le motivazioni che esonerano la nave e il vettore da responsabilità. Le Regole dell'Aia si basano sul principio della presunzione di colpa del vettore.

Le Regole dell'Aia sono dispositivi e hanno una portata ristretta. Contengono una gamma limitata di regole unificate che regolano il trasporto. I problemi di cabotaggio, noleggio, carico, scarico sono rimasti fuori dal campo di applicazione del Regolamento.

Nel 1968 furono adottate le Regole Wisby, un protocollo aggiuntivo alla Convenzione di Bruxelles del 1924. Le Regole Wisby ampliarono il campo di applicazione delle Regole dell'Aia, prevedendone l'applicazione a qualsiasi polizza di carico. Il Regolamento del 1968 fissava le norme sul rafforzamento della responsabilità del vettore, sull'aumento dei limiti della sua responsabilità, aumentato la negoziabilità della polizza di carico. Nel 1979 è stato adottato il Protocollo di modifica della Convenzione di Bruxelles del 1924.

La Convenzione delle Nazioni Unite del 1978 sul trasporto di merci via mare (Regole di Amburgo) ha una portata più ampia rispetto alle Regole dell'Aia (che coprono il trasporto di animali, merci sul ponte e merci pericolose). Le Regole di Amburgo hanno stabilito ulteriori 13 elementi obbligatori della polizza di carico. Tutte le disposizioni del Regolamento sono obbligatorie. E' stato stabilito il principio della presunzione di colpevolezza del vettore marittimo, formulato in forma generale (non sotto forma di elenco di motivi escludenti la responsabilità), sono stati ampliati i limiti della sua responsabilità. Le norme sull'esonero dalla responsabilità in caso di errore di navigazione sono state escluse dalle Regole di Amburgo. Rispetto al Regolamento dell'Aia, il termine di prescrizione per i reclami nei confronti del vettore è stato esteso. Il Regolamento di Amburgo contiene un intero conglomerato di norme in materia di arbitrato e giurisdizione: la norma sulla giurisdizione multipla, la possibilità di giurisdizione a scelta dell'attore, il rigetto della prassi di risolvere la questione della giurisdizione sulla base di un accordo di proroga di alle parti, la possibilità di arbitrare una controversia in presenza di una clausola arbitrale.

Il trasporto marittimo di passeggeri è regolato dalla Convenzione di Atene del 1974 sul trasporto marittimo di passeggeri e dei loro bagagli. La Convenzione definisce il concetto di trasporto internazionale di passeggeri. La Convenzione di Atene ha adottato molte delle norme della Convenzione di Bruxelles: la responsabilità del vettore per danni, il principio della colpa presumibile del vettore, la fissazione dei limiti della sua responsabilità e l'esenzione dalla responsabilità in caso di comportamento colpevole del passeggero. L'onere della prova è a carico del vettore. La Convenzione di Atene prevede la possibilità di aumentare i limiti della responsabilità del vettore sulla base di un espresso accordo scritto tra il passeggero e il vettore. Le norme della Convenzione introducono un nuovo concetto di "bagaglio a mano". Attualmente, il comitato giuridico dell'IMO sta elaborando un progetto di protocollo sulla sicurezza finanziaria alla convenzione di Atene, che prevede modifiche alla procedura per il calcolo dei limiti di responsabilità del vettore.

7.6. Rapporti legati al rischio della navigazione

La media generale è una delle più antiche istituzioni del diritto marittimo (VIII secolo aC). Questo concetto si basa sulla definizione di perdite medie generali e sull'idea che le spese sostenute ragionevolmente e intenzionalmente per la salvezza generale di tutti i partecipanti al trasporto marittimo (cioè l'impresa marittima), indipendentemente da chi sono state effettuate, dovrebbero essere distribuite tra i "nave, carico e merci" in proporzione al valore dei beni di ciascuno. Le medie generali (perdite medie generali) sono le perdite subite da uno qualsiasi dei partecipanti all'impresa marittima a seguito del lancio di una parte del carico in mare, ecc. e soggette a distribuzione tra tutti i partecipanti all'impresa marittima.

La disciplina dei rapporti in generale comporta il rifiuto dell'applicazione delle norme di conflitto. Il ruolo principale qui è svolto da una codificazione privata non ufficiale delle usanze uniformi della navigazione e della navigazione mercantile: le regole di York-Anversa del 1949 in media generale (modificate nel 1950, 1974 o 1994). Le regole di York-Anversa sono un insieme di consuetudini internazionali relative a ciò che può essere considerato un danno medio generale e al modo in cui viene determinata la loro distribuzione.

L'applicazione delle Regole York-Anversa dipende da un accordo speciale tra le parti del contratto di trasporto. Tale accordo è fissato nei termini del charter o della polizza di carico. Le parti hanno il diritto, sulla base di un accordo, di apportare modifiche e integrazioni alle Regole York-Anversa e di applicarle in qualsiasi edizione. La maggior parte delle norme delle leggi nazionali sulla media generale sono di natura dispositivo, il che rende possibile che le regole di York-Anversa siano praticamente illimitate. La legislazione di alcuni Stati prevede l'applicazione sussidiaria di queste regole.

La natura dispositiva delle leggi nazionali è alla base della validità delle Regole di York-Anversa per l'interpretazione dell'avaria generale. La loro applicazione esclude l'operatività di leggi o consuetudini contrarie al Regolamento. La clausola Jackson è un esempio di modifica delle regole York-Anversa (la quota delle perdite di avaria generale può essere addebitata al proprietario del carico anche quando la causa dell'avaria generale era un errore di navigazione). Le regole di York-Anversa hanno una portata limitata e non disciplinano tutte le questioni di avaria generale.

L'assenza di accordo tra le parti sull'applicazione delle regole di York-Antwerp costituisce la base per la determinazione dell'avaria generale ai sensi del diritto nazionale. In questo caso, è necessaria una regolamentazione del conflitto. I vincoli di collisione utilizzati nella media generale differiscono nel loro contenuto dai tradizionali principi di conflitto. Ad esempio, è stato stabilito uno speciale concetto di conflitto di leggi "il porto in cui la nave termina il viaggio" - questo è il porto in cui è cessato il trasporto di merci da parte di una nave straniera, perché questo porto è il porto di destinazione o perché la nave non è stata in grado di continuare il trasporto ed è stata costretta a scaricare in questo porto. La legge del porto di sbarco è il conflitto dominante vincolante nel determinare il tipo di sinistro e la distribuzione delle perdite in avaria generale, poiché esiste uno stretto rapporto tra il contenuto dei rapporti giuridici in avaria generale e il porto di sbarco.

I rapporti di avaria generale sono regolati anche a livello di convenzione: ad esempio, secondo l'Accordo di Montevideo sulla legge applicabile alla navigazione mercantile internazionale, 1940, l'avaria generale viene stabilita e distribuita nel porto di destinazione e, se non viene raggiunta, allora al porto di sbarco. Un'eccezione a questo principio è l'applicazione della legge nazionale della nave, cioè la legge della bandiera. Allo stesso rapporto giuridico in avaria generale possono applicarsi due diverse leggi nazionali (legge italiana, codice Bustamante). Nella prassi giudiziaria mondiale sono state adottate molteplici qualificazioni della legge del porto di sbarco delle merci dopo un sinistro: legge dell'ubicazione di una cosa, legge dell'arricchimento senza causa, legge del luogo di esecuzione del contratto.

La collisione di navi e il salvataggio in mare sono regolati sulla base di accordi internazionali multilaterali. Una delle più antiche è la Convenzione internazionale di Bruxelles del 1910 per la combinazione di alcune regole relative alle collisioni tra navi. La responsabilità si basa sul principio di colpa. È possibile infliggere perdite alle vittime. La Convenzione introduce il concetto di "grado proporzionale di colpa". È stato stabilito che in diversi casi di collisione di navi è necessario applicare diversi vincoli di conflitto (la legge del luogo di collisione, la legge della bandiera, la legge del tribunale, la legge della bandiera della nave danneggiata ). La Convenzione internazionale di Bruxelles del 1910 per l'incorporazione di alcune norme relative all'assistenza e al salvataggio in mare (e il relativo protocollo del 1967 che estende il campo di applicazione della Convenzione) contiene norme sostanziali e di conflitto unificate che definiscono gli atti che costituiscono salvataggio. Attacchi di collisione: gli stessi della collisione delle navi. Previsto per l'applicazione della legge della bandiera della nave che ha fornito assistenza. La regola generale del conflitto durante il salvataggio è la legge della bandiera della nave che ha effettuato il salvataggio.

L'istituto della limitazione della responsabilità dell'armatore è un istituto specifico del diritto marittimo, a causa del rischio della navigazione. L'obiettivo è limitare e distribuire ragionevolmente le conseguenze di tale rischio. L'armatore ha il diritto di limitare entro determinati limiti la propria responsabilità per tutti i principali obblighi relativi alla navigazione. La Convenzione internazionale di Bruxelles del 1924 sull'unificazione di alcune norme sulla limitazione della responsabilità degli armatori di navi adibite alla navigazione marittima stabilisce il principio della limitazione della responsabilità dell'armatore. Tuttavia, la Convenzione internazionale sulla limitazione della responsabilità degli armatori del 1957 amplia la gamma di requisiti per i quali l'armatore non ha il diritto di limitare la responsabilità. Tale disposizione è correlata alle norme sul salvataggio in mare e sul risarcimento dei danni in avaria generale.

Tema 8. DIRITTO MONETARIO INTERNAZIONALE PRIVATO

8.1. Finanziamento di operazioni commerciali internazionali

Fondamentalmente, nella letteratura russa su PIL, viene utilizzato il concetto di "rapporti di credito e regolamento con un elemento straniero" e non MCHVP. MCHVP è un concetto relativamente nuovo nella giurisprudenza nazionale. Ha un carattere alquanto paradossale, includendo sia il diritto privato che quello monetario (il diritto valutario è una branca del diritto pubblico). Tuttavia, la sua applicazione è abbastanza giustificata, poiché si tratta di finanziamento in valuta estera di attività di diritto privato.

MCHVP è un ramo indipendente di PPP, che ha un carattere sostenibile, un oggetto speciale di regolamentazione. IFIP è un insieme di regole che disciplinano il finanziamento delle attività commerciali internazionali. Il concetto di MCHVP ha avuto origine nella scienza giuridica tedesca ed è attualmente accettato dalla dottrina e dalla pratica della maggior parte degli stati. Al centro delle istituzioni del MCHVP c'è la dipendenza dell'attuazione del regolamento internazionale e delle relazioni creditizie dalla politica monetaria dello stato.

La legislazione russa manca completamente di una regolamentazione del conflitto delle relazioni valutarie private con un elemento straniero. Questa è una grave lacuna della nostra legislazione, poiché quando si risolvono questioni di conflitto, sorge costantemente la necessità di applicare l'analogia tra diritto e diritto. Il finanziamento delle transazioni commerciali internazionali viene effettuato su base generale attraverso l'applicazione della legislazione valutaria della Federazione Russa, le norme della seconda parte del codice civile, che regolano le specificità dei rapporti di transazione di diritto civile. Inoltre, vengono applicate le norme degli accordi internazionali che disciplinano i rapporti nel campo del finanziamento delle attività di commercio estero e degli accordi internazionali. La Russia partecipa anche all'accordo del 1997 sull'istituzione dell'Unione dei pagamenti della CSI.

Forme di finanziamento delle attività commerciali internazionali - finanziamento pro soluto, factoring, forfeiting, leasing finanziario. Il leasing finanziario (genuino) è caratterizzato dal fatto che copre un complesso insieme di relazioni economiche, i cui partecipanti sono tre parti: una società produttrice, una società utilizzatrice (datore di lavoro), una società di leasing (locatore). La società di leasing, in virtù di un accordo con la società utilizzatrice, acquista l'attrezzatura necessaria dal produttore e la concede in locazione alla società utilizzatrice. Le operazioni di leasing sono svolte principalmente da società finanziarie o società che sono succursali di banche, organismi di credito e assicurativi.

In quanto forma di finanziamento di contratti commerciali, il leasing finanziario è un particolare tipo di accordo che combina elementi di un contratto di mutuo e di un contratto di locazione immobiliare. L'obiettivo principale della Convenzione di Ottawa del 1988 sul leasing finanziario internazionale è eliminare le barriere legali causate dalle differenze nelle normative nazionali allo sviluppo del leasing finanziario internazionale. I principi della Convenzione sono la base per la regolamentazione legale del finanziamento delle transazioni internazionali attraverso il leasing finanziario.

La principale forma di finanziamento commerciale è il factoring internazionale. L'essenza del factoring internazionale è che la società finanziaria solleva l'esportatore dall'onere finanziario dell'operazione di esportazione. Lo scopo del factoring è raggiungere una divisione internazionale ottimale del lavoro. La società finanziaria (fattore) funge da intermediario. Il valore del factoring internazionale come transazione finanziaria intermediaria risiede nella soddisfazione del fattore dei diritti dei crediti del creditore a scapito degli importi riscossi dal debitore sul conto commerciale del creditore. La violazione delle clausole del contratto costituisce reato di appropriazione indebita di cose mobili. A livello internazionale, questa modalità di finanziamento è regolamentata dalla Convenzione di Ottawa sul Factoring Internazionale.

Forfaiting è un tipo di factoring. Il factoring viene utilizzato principalmente per le operazioni di servizio relative ai beni di consumo e il forfaiting relativo a macchinari e attrezzature. Il periodo di pagamento degli obblighi da parte dell'acquirente per il factoring è di 3-6 mesi e per il forfaiting - 0,5-5 anni. Il fattore non si assume alcun rischio sulla transazione e il forfait si assume tutti i rischi. Il tasso di sconto per il factoring è del 10-12% e per il forfaiting del 25-30%. Il factor non ha il diritto di trasferire obbligazioni pecuniarie a terzi, mentre il forfait ha tale diritto.

8.2. Pagamenti internazionali, rapporti valutari e creditizi

Le relazioni monetarie internazionali sono relazioni che si sviluppano durante il funzionamento della moneta nell'economia mondiale. Sorgono nel processo di funzionamento del denaro nel giro d'affari dei pagamenti internazionali. Il sistema monetario è una forma di organizzazione e regolamentazione delle relazioni di cambio. Esistono sistemi monetari nazionali, regionali e mondiali. Elementi del sistema monetario - l'unità monetaria nazionale, il regime del tasso di cambio, le condizioni per la convertibilità della moneta, il sistema del mercato dei cambi e del mercato dell'oro, la procedura per i regolamenti internazionali, la composizione e il sistema di gestione dell'oro e le riserve valutarie, lo status delle istituzioni monetarie nazionali.

La politica monetaria è un insieme di misure e norme legali che regolano a livello statale la procedura per eseguire transazioni con valori di cambio, il tasso di cambio, le attività del mercato dei cambi e del mercato dell'oro. Una delle forme più comuni di politica monetaria sono le restrizioni valutarie, che sono la regolamentazione statale delle operazioni di residenti e non residenti con valori in valuta. Le restrizioni valutarie sulle operazioni correnti della bilancia dei pagamenti non si applicano alle valute liberamente convertibili. Le restrizioni valutarie sono stabilite nella legislazione valutaria e sono parte integrante del controllo valutario. In definitiva, le restrizioni valutarie influiscono negativamente sullo sviluppo delle operazioni di esportazione-importazione.

Il tasso di cambio è un elemento importante del sistema monetario, poiché il commercio internazionale richiede la misurazione del rapporto di valore delle valute nazionali. Il tasso di cambio è necessario per lo scambio reciproco di valute nel commercio internazionale, il confronto dei prezzi mondiali e nazionali, per la rivalutazione dei conti in valuta estera. Il tasso di cambio è un ulteriore elemento della regolamentazione statale dell'economia.

La maggior parte delle transazioni in valuta estera viene effettuata nei mercati valutari. I mercati dei cambi sono centri ufficiali in cui la valuta estera viene acquistata e venduta e vengono effettuate altre transazioni in valuta estera. I mercati dei cambi sono un insieme di banche, società di intermediazione, società, ecc. L'85-95% delle transazioni in valuta estera avviene nei mercati dei cambi. I centri valutari mondiali sono concentrati nei centri finanziari mondiali (Londra, New York, Ginevra, ecc.) Le operazioni con determinate valute convertibili vengono effettuate sui mercati valutari regionali e nazionali.

Le transazioni in valuta sono suddivise in contanti e urgenti. Le operazioni di cambio in contanti (SPOT) sono transazioni in contanti con consegna immediata di valuta. Queste operazioni rappresentano fino al 90% del volume di tutte le transazioni in valuta estera. Nelle transazioni SPOT, la valuta viene consegnata ai conti specificati dalle banche destinatarie. In pratica prevalgono le operazioni interbancarie in cambi SPOT, per le quali viene applicato il tasso di bonifico. Operazioni valutarie urgenti (a termine, futures) - operazioni valutarie in cui le parti concordano la fornitura di valuta estera dopo un certo periodo al tasso fissato al momento dell'operazione. Un forward è un contratto per la consegna di attività finanziarie in futuro. Le transazioni sono concluse nei mercati over-the-counter; i partecipanti si aspettano di ricevere la merce da soli. I futures - una transazione per l'acquisto e la vendita di merci e attività finanziarie - sono conclusi su borse valori e cambi, il più delle volte non ai fini dell'acquisto e della vendita finali di beni, ma per realizzare un profitto dovuto alla successiva rivendita del futuri. Le transazioni swap sono una varietà di transazioni in valuta estera che combinano elementi sia di transazioni in contanti che a termine (SWOP = SPOT + forward).

Le transazioni valutarie nel territorio della Russia sono regolate dalla legislazione valutaria della Federazione Russa, che definisce i concetti di valuta estera e valori valutari. I valori in valuta sono valuta estera, titoli in valuta estera, valori azionari e altri titoli di debito in valuta estera, metalli preziosi, pietre preziose naturali. I valori in valuta sono oggetto di diritti civili e possono essere di proprietà sia di residenti che di non residenti. Il diritto di proprietà dei valori valutari è protetto nella Federazione Russa su base generale. I residenti sono individui che hanno un luogo di residenza permanente nella Federazione Russa; persone giuridiche costituite ai sensi delle leggi della Federazione Russa con sede nel territorio della Federazione Russa, loro filiali e uffici di rappresentanza situati al di fuori della Federazione Russa; uffici di rappresentanza ufficiali della Federazione Russa situati al di fuori dei suoi confini. I non residenti sono individui che hanno un luogo di residenza permanente al di fuori della Federazione Russa; persone giuridiche straniere con sede permanente al di fuori della Federazione Russa, loro filiali e uffici di rappresentanza nel territorio della Federazione Russa; rappresentanze ufficiali di stati stranieri sul territorio della Federazione Russa.

Le transazioni valutarie nella Federazione Russa sono suddivise in correnti e relative al movimento di capitali. Operazioni in valuta corrente - importazione ed esportazione di valuta estera; ottenimento e concessione di prestiti finanziari fino a 6 mesi; trasferimenti internazionali di denaro di natura commerciale e non commerciale. L'elenco delle transazioni valutarie correnti è esaustivo. I residenti della Federazione Russa effettuano transazioni in valuta corrente senza restrizioni. Operazioni valutarie associate al movimento di capitali - investimenti diretti e di portafoglio; bonifici per pagare il passaggio di proprietà di immobili; ottenere e concedere dilazioni di pagamento e prestiti finanziari per un periodo superiore a 3 mesi; tutte le altre transazioni in valuta non correnti. L'elenco delle transazioni valutarie relative al movimento di capitali è aperto. Tali transazioni sono effettuate dai residenti secondo le modalità prescritte dalla Banca centrale della Federazione Russa.

L'organo principale della regolamentazione valutaria nella Federazione Russa è la Banca Centrale della Federazione Russa. Definisce l'ambito e la procedura per la circolazione di valuta estera e titoli in valuta estera in Russia. Le banche commerciali svolgono un ruolo importante nell'attuazione della politica monetaria. Il loro compito principale è fornire servizi finanziari per l'attività economica estera dei clienti di queste banche. Le norme della legislazione sulla valuta russa sono di natura amministrativa e legale, ma allo stesso tempo hanno anche un effetto di diritto civile. Queste norme si applicano anche ai rapporti giuridici che, in conformità con il conflitto di leggi russo, sono soggetti al diritto straniero. Le norme di diritto pubblico straniero del diritto valutario sono molto spesso riconosciute nei tribunali e negli arbitrati se la composizione effettiva della transazione è correlata alla legge di tale stato estero.

Nella maggior parte dei casi, la questione della legge applicabile è legata alla misura in cui le restrizioni valutarie nazionali possono essere di natura extraterritoriale e una transazione soggetta a restrizioni valutarie può essere riconosciuta come valida in un altro stato? Qui non si tratta dell'applicazione del diritto valutario in quanto tale, ma del riconoscimento (o non riconoscimento) delle sue conseguenze civilistiche. Per quanto riguarda le restrizioni valutarie, sorgono problemi di conflitto quando viene sollevata la questione della validità di un'obbligazione monetaria o dell'impossibilità del suo adempimento a causa di restrizioni valutarie. Il riconoscimento dei divieti di cambio è sancito dalla Carta del FMI. Le transazioni valutarie relative alla valuta di uno stato e vietate dalla sua legislazione valutaria non possono ricevere protezione amministrativa o giudiziaria in altri stati.

I regolamenti internazionali sono la regolamentazione dei pagamenti per crediti pecuniari e obblighi derivanti nel campo delle relazioni giuridiche civili internazionali; Questi sono pagamenti per operazioni di commercio estero. Di grande importanza per gli insediamenti internazionali sono la portata e la specializzazione dell'attività economica estera, la posizione finanziaria e la reputazione commerciale dei partner, la presenza di banche corrispondenti. I mezzi di pagamento per i pagamenti internazionali sono la moneta di credito nazionale dei principali paesi. Valute nazionali, euro e DSP sono utilizzate come base per i regolamenti. I fattori che influenzano gli accordi internazionali sono la legislazione valutaria, le regole e le dogane del commercio internazionale, i servizi bancari, le condizioni contrattuali e dei contratti di prestito, ecc. Si stanno compiendo tentativi per unificare la regolamentazione degli accordi internazionali. Nel 2001, UNCITRAL ha redatto una Convenzione sulla cessione dei crediti nel commercio internazionale.

I rapporti creditizi internazionali sono i rapporti delle parti in cui il creditore si impegna a trasferire al debitore valori in moneta d'uso, e il debitore si impegna a restituirli o a fornire al creditore un'adeguata compensazione con il pagamento degli interessi nei termini e nei termini previsti dal contratto. Vengono utilizzate le seguenti forme di prestito internazionale: sulla base di speciali accordi interstatali, un sistema di compensazione di accordi interstatali, con l'aiuto di banche commerciali e banche con partecipazione straniera, prestiti da consorzi bancari internazionali. Per formalizzare le relazioni creditizie internazionali vengono utilizzati accordi consortili - accordi tra gruppi di banche.

8.3. Forme di pagamenti internazionali

Le principali forme di pagamento internazionale sono pagamento anticipato, conto aperto, bonifico bancario, lettera di credito, riscossione. Un anticipo è un pagamento anticipato per un prodotto. L'essenza dell'anticipo è che l'esportatore riceve un prestito dall'importatore. Conto aperto: si tratta di pagamenti periodici dopo aver ricevuto la merce, di norma viene utilizzato per consegne regolari. Una caratteristica degli insediamenti sotto forma di un conto aperto è che il movimento delle merci è in anticipo rispetto al movimento del denaro. Gli insediamenti sono separati dalle consegne di merci e sono collegati al credito commerciale. Questa forma di pagamento è particolarmente vantaggiosa per l'importatore. Un bonifico bancario è un'istruzione da una banca all'altra di pagare un determinato importo al destinatario del bonifico o di trasferire fondi dal conto e per conto del cedente a favore del destinatario del bonifico.

Una lettera di credito è un accordo tra la banca emittente (banca esecutrice) e il cliente (richiedente della lettera di credito, beneficiario). Tipi di lettera di credito - revocabile, irrevocabile, confermata, non confermata, coperta, scoperta, rotativa, documentaria, contante, di pagamento, circolare, compensativa. Requisiti per le lettere di credito: tutte le lettere di credito devono indicare chiaramente se sono eseguite mediante pagamento immediato, pagamento rateale, accettazione o negoziazione; Ogni lettera di credito deve indicare la banca esecutrice autorizzata al pagamento, o all'accettazione di tratte, o alla negoziazione. Una lettera di credito trasferibile (trasferibile) è una lettera di credito in base alla quale il beneficiario ha il diritto di chiedere alla banca emittente che altre persone - i secondi beneficiari - possano utilizzare la lettera di credito.

Nella legge russa, gli accordi con lettera di credito sono regolati dall'art. 867-873 GK. Le relazioni internazionali per il regolamento di una lettera di credito sono regolate sulla base delle Uniform Rules and Customs for Documentary Letters of Credit del 1993 e delle Uniform Rules for Interbank Reimbursement for Documentary Letters of Credit del 1996 - codificazioni non ufficiali delle consuetudini commerciali internazionali prodotte da la CCI. Gli insediamenti sotto forma di lettere di credito documentarie sono astratti. Tali rapporti sono giuridicamente indipendenti dal sottostante contratto di vendita.

Una forma di pagamento incasso è un'operazione bancaria in cui la banca, per conto del cliente, riceve dall'importatore il pagamento per le merci speditegli oi servizi resi e accredita questo denaro sul conto dell'esportatore. Tipologie di operazioni di raccolta: raccolta netta e raccolta documentale. Una raccolta netta è una raccolta di documenti finanziari non accompagnati da documenti commerciali. Una raccolta documentaria è una raccolta di documenti finanziari accompagnati da documenti commerciali e una raccolta di documenti commerciali non accompagnati da documenti finanziari.

Le operazioni di riscossione sono regolate sulla base delle Uniform Collection Rules del 1996, una codificazione informale delle consuetudini commerciali internazionali. Nella legge russa, gli accordi per la riscossione sono regolati dall'art. 874-876 GK.

I regolamenti internazionali sono regolati principalmente dalle consuetudini internazionali (Uniform Rules for First Demand Guarantees 1992) e dall'ICR (UNCITRAL Model Law on International Credit Transfers 1992).

8.4. Regolamenti internazionali tramite cambiale

Una cambiale (bozza) è un documento contenente l'ordine incondizionato del creditore (cassetto) di pagare una certa somma di denaro alla persona indicata nella cambiale (pagante) entro il termine specificato nella cambiale.

Questa è una cambiale scritta. L'accettante (importatore o banca) è responsabile del pagamento della fattura. Le proprietà necessarie del disegno di legge, che ne determinano la specificità, sono l'astrattezza, l'indiscutibilità, la negoziabilità. Il disegno di legge è un obbligo assolutamente astratto, del tutto svincolato dalla motivazione del suo verificarsi. In sostanza, il conto ha la capacità incondizionata di fungere da equivalente universale (unità monetaria).

Tipi di cambiali: cambiale (bozza), semplice, nominale, mandato, al portatore. Una cambiale è un titolo contenente un ordine scritto del traente (traente) dato al pagatore (traente) di pagare una certa somma di denaro al primo cambiale (rimessa). Una cambiale è un ordine incondizionato. Questo tipo di fattura è il più comune. Una delle caratteristiche importanti di una cambiale è la girata: una girata, in base alla quale la girata può essere trasferita a qualsiasi altra persona. Una girata conferisce a una cambiale la proprietà di trasferibilità. Un'approvazione può essere incondizionata; qualsiasi condizione che lo limiti è considerata non scritta.

Nella pratica mondiale, il disegno di legge è apparso nei secoli XII-XIII. L'ampia diffusione della cambiale nel mondo ha predeterminato la necessità di unificare il diritto delle cambiali a livello internazionale. Il primo tentativo del genere risale all'inizio del XX secolo. alla Conferenza internazionale dell'Aia, culminata nell'adozione della Convenzione per l'unificazione del diritto in materia di cambiali e cambiali e della Carta uniforme (i documenti non sono entrati in vigore).

Nel 1930, alla Conferenza Internazionale di Ginevra, furono firmate tre Convenzioni: su una legge uniforme su cambiale e cambiale; sulla risoluzione di alcune leggi di conflitto su cambiali e cambiali; sull'imposta di bollo su cambiali e cambiali. Queste Convenzioni si basano sulla legislazione sulle cambiali dei paesi dell'ordinamento giuridico continentale. La loro adozione ha permesso di unificare la legge sulle cambiali non solo in Europa, ma anche in alcuni paesi dell'Asia, dell'Africa e dell'America Latina. La Convenzione di Ginevra sulla cambiale e sulla cambiale ha approvato la legge uniforme sulle cambiali (appendice alla Convenzione), che gli Stati partecipanti erano obbligati ad applicare sul loro territorio.

Le norme delle Convenzioni di Ginevra hanno natura di dispositivo. Il contenuto principale delle Convenzioni è il conflitto di norme unificato. L'obiettivo principale è quello di risolvere i conflitti di leggi disegno di legge. Il sistema delle principali legature di conflitto secondo le Convenzioni di Ginevra:

1) la capacità di una persona di essere vincolata da cambiale e cambiale è determinata dalla sua legge nazionale, è possibile l'uso di referenze di entrambi i gradi;

2) una persona che non ha la capacità di essere vincolata da un disegno di legge ai sensi della sua legge nazionale, è responsabile se la firma è apposta nel territorio del paese in base alla legislazione di cui questa persona ha tale capacità;

3) la forma di una cambiale o di una cambiale è determinata dalla legge del paese in cui la cambiale è emessa;

4) la forma dell'obbligazione su cambiale e cambiale è determinata dalla legge del paese nel cui territorio l'obbligazione è firmata;

5) se l'obbligazione prevista dal disegno di legge non è valida ai sensi della legge dello Stato del luogo di sottoscrizione, ma è conforme alla legislazione dello Stato dove viene stipulata l'obbligazione successiva, l'ultimo obbligo è riconosciuto valido;

6) ogni Stato membro ha il diritto di stabilire che un obbligo derivante da un disegno di legge accettato dal suo cittadino all'estero è valido nei confronti di un altro suo cittadino nel territorio di detto Stato, se l'obbligo è accettato in forma conforme alla normativa nazionale;

7) gli obblighi dell'accettatore di cambiali o di chi ha firmato una cambiale sono soggetti alla legge del luogo di pagamento di tali documenti;

8) i termini per l'impugnazione del ricorso sono determinati per tutti coloro che appongono la propria firma dalla legge del luogo in cui l'atto è stato redatto;

9) l'acquisizione da parte del titolare di cambiale del diritto di credito, in base alla quale è stato emesso l'atto, è deliberata dalla legge del luogo in cui l'atto è stato redatto;

10) la forma e i termini del protesto, le forme degli altri atti necessari per l'esercizio o la conservazione dei diritti su cambiale o cambiale, sono determinati dalla legge del Paese nel cui territorio il protesto o le azioni corrispondenti sono essere impegnato;

11) le conseguenze dello smarrimento o del furto di una cambiale sono soggette alla legge del paese in cui la cambiale deve essere pagata.

Gran Bretagna, Stati Uniti, altri stati del sistema di common law non hanno aderito alle Convenzioni di Ginevra. Attualmente esistono due tipi di cambiali nel commercio internazionale: anglo-americana (l'English Bills Act del 1882 e l'Uniform Commercial Code degli Stati Uniti) e una cambiale del tipo della Convenzione di Ginevra. Inoltre, esiste un intero gruppo di paesi che non hanno aderito a nessuno dei sistemi esistenti di regolamentazione delle cambiali.

In vista della più completa unificazione del diritto delle cambiali e appianando le principali differenze tra i tipi prevalenti di cambiali, UNCITRAL ha sviluppato un progetto di convenzione sulle cambiali internazionali e sui vaglia cambiari internazionali. La convenzione è stata approvata nel 1988 dall'Assemblea generale delle Nazioni Unite. Oggetto della Convenzione sono una cambiale internazionale e una cambiale internazionale, che recano un doppio contrassegno e sono rispettivamente intitolate: "Camera cambiaria internazionale (Convenzione UNCITRAL)" e "Cambia cambiaria internazionale (Convenzione UNCITRAL)".

Una cambiale internazionale è una cambiale in cui sono nominati almeno due dei cinque luoghi elencati situati in stati diversi:

1) emissione di cambiale;

2) indicato accanto alla firma del disegnatore;

3) indicato accanto al nome del pagatore;

4) indicato accanto al nome del destinatario;

5) pagamento.

Si presume che il luogo di emissione della cambiale o il luogo di pagamento sia indicato nella cambiale e tale luogo sia il territorio di uno Stato parte della Convenzione. Una cambiale internazionale è una fattura in cui sono nominati almeno due dei quattro luoghi elencati situati sul territorio di diversi stati:

1) emissione di fattura;

2) indicato accanto alla firma del disegnatore;

3) indicato accanto al nome del destinatario;

4) pagamento.

Si presume che il luogo di pagamento sia indicato nella fattura e si trovi nel territorio dello Stato Parte. Le disposizioni della Convenzione UNCITRAL sono di natura di compromesso: tengono conto o delle disposizioni delle Convenzioni di Ginevra, o del regolamento del disegno di legge anglo-americano, oppure la Convenzione introduce novità nel diritto dei cambiali. La Convenzione UNCITRAL non si applica agli assegni perché (secondo le tradizioni del diritto civile) non tratta un assegno come una specie di cambiale (contrariamente al diritto comune).

Nella legislazione russa, lo status giuridico di un disegno di legge è sancito dall'art. 142-149 del codice civile. Sfortunatamente, nel diritto interno non esiste una regolamentazione del conflitto dei rapporti di legge. Dal momento che la Russia è parte delle Convenzioni di Ginevra e della Convenzione UNCITRAL, si può concludere che per fatturare le relazioni con un elemento straniero ai sensi dell'art. 7 del Codice Civile, trovano applicazione diretta le norme di tali accordi internazionali.

8.5. Pagamenti internazionali tramite assegno

Un assegno è uno dei tipi di titoli e allo stesso tempo uno dei tipi di documenti di pagamento. L'assegno è una cauzione contenente un ordine incondizionato del traente dell'assegno alla banca di versare l'importo in esso indicato all'intestatario dell'assegno (comma 1 dell'articolo 877 del codice civile). Il cassetto è il proprietario del conto bancario. Solitamente un assegno viene tratto presso una banca, dove il traente dispone di fondi di cui può disporre mediante un assegno. L'assegno è pagato a spese del traente e non può essere accettato dal pagatore. La scritta di accettazione fatta sull'assegno è considerata inesistente. Un assegno si riferisce a documenti monetari di una forma rigorosamente stabilita (nella Federazione Russa, un campione di assegno è approvato dalla Banca Centrale della Federazione Russa).

L'assegno deve contenere una serie di dettagli necessari, la cui assenza può comportare il riconoscimento dell'assegno come non valido e non pagabile, poiché l'assegno è un documento strettamente formale. Dettagli del controllo - il nome del documento "assegno" (segno di spunta); un'offerta semplice e incondizionata di pagare una certa somma al portatore di un assegno (ordine di assegno); l'ordine di assegno deve essere incondizionato (l'intestatario dell'assegno non è obbligato a presentare alcun documento o ad adempiere ad alcun obbligo sotto la minaccia di invalidare l'assegno); indicazione del pagatore (banca) per effettuare il pagamento e indicazione del conto dal quale viene effettuato il pagamento; importo dell'assegno; la data e il luogo della sua compilazione; firma del cassetto.

Poiché l'assegno è già nel XIX secolo. iniziò a svolgere il ruolo di uno dei principali mezzi di insediamenti internazionali, quindi nella prima metà del XX secolo. si tentò di unificare il diritto degli assegni: nel 1931 furono adottate le Convenzioni di Ginevra sugli assegni (Convenzione che istituisce una legge uniforme sugli assegni; Convenzione volta a risolvere alcuni conflitti di leggi sugli assegni; Convenzione sull'imposta di bollo in relazione agli assegni) e la Convenzione uniforme legge sugli assegni (appendice alla convenzione su una legge uniforme sugli assegni). Il contenuto principale di queste Convenzioni è un conflitto di leggi unificato che istituisce un sistema di regolamentazione del conflitto di leggi in materia di controllo:

1) il diritto di una persona a essere vincolato da un assegno è determinato dal suo diritto nazionale;

2) se una persona non ha diritto ad essere vincolata da un assegno ai sensi del proprio diritto nazionale, può essere vincolata da un assegno all'estero, se la legislazione di tale Stato estero lo consente;

3) la cerchia delle persone su cui può essere emesso un assegno è determinata dalla legge del paese in cui l'assegno deve essere pagato;

4) la forma dell'assegno e la procedura per l'emersione degli obblighi di controllo sono determinate dalla legge del paese in cui l'assegno è stato firmato, mentre è sufficiente attenersi alla forma richiesta dalla legislazione del paese del luogo di pagamento;

5) il termine per la presentazione di un assegno per il pagamento è regolato dalla legge del luogo di pagamento;

6) la possibilità di pagare un assegno a vista, il diritto di accettare un assegno e ricevere un pagamento parziale, il diritto di ritirare un assegno sono determinati dalla legge del luogo di pagamento;

7) le conseguenze dello smarrimento o furto di un assegno sono regolate dalla legge del luogo di pagamento;

8) le forme ei termini del protesto e degli altri atti necessari per l'esercizio o il mantenimento dei diritti oggetto dell'assegno sono determinati dalla legge dello Stato nel cui territorio il protesto e le azioni corrispondenti devono essere svolte.

Le Convenzioni sugli assegni di Ginevra non sono riuscite a unificare completamente la legge sugli assegni: esse, come le Convenzioni di Ginevra, non coinvolgono i paesi di common law. La principale contraddizione della regolamentazione degli assegni continentali e anglo-americani: la legge anglo-americana - un assegno è una specie di cambiale, la legge continentale - un assegno è un tipo indipendente di titoli e documenti negoziabili. Contemporaneamente al progetto di convenzione sulla cambiale internazionale, l'UNCITRAL ha elaborato un progetto di convenzione sull'assegno internazionale nell'ambito dell'UNCITRAL. Nel 1, la Convenzione sull'assegno internazionale è stata approvata dall'Assemblea generale delle Nazioni Unite. Le disposizioni della presente Convenzione hanno carattere di compromesso. Rappresentano un tentativo di unificare le norme del check law continentale e anglo-americano. La stessa interpretazione di assegno corrisponde al diritto continentale: un assegno non è considerato una specie di cambiale. I principali vincoli di conflitto di un assegno ai sensi della Convenzione sono il diritto personale e il diritto del luogo di registrazione dell'atto (forma dell'atto).

Nella legislazione russa, i pagamenti tramite assegno sono regolati dall'art. 877-885 GK. Non esiste una regolamentazione dei conflitti in materia di diritto degli assegni. Poiché la Russia non partecipa alle Convenzioni sull'assegno di Ginevra (sebbene le disposizioni del codice civile sui regolamenti mediante assegni rispettino pienamente le norme delle Convenzioni), a quanto pare, la regolamentazione del conflitto di questi problemi è possibile sulla base dell'applicazione dell'analogia del legge - le Convenzioni sulle cambiali di Ginevra.

8.6. Specifiche giuridiche degli obblighi monetari

Quasi tutti i rapporti giuridici in PIL (ad eccezione della non proprietà personale, e anche in questo caso non sempre) sono accompagnati da obblighi monetari. A questo proposito, spicca lo stato valutario della transazione, un insieme di questioni che determinano lo stato giuridico degli obblighi monetari in un rapporto giuridico. Nella legislazione di molti stati esiste uno speciale vincolo di "valuta" di conflitto speciale: la legge della valuta del debito (non esiste tale vincolo nella legge russa). L'idea di questo vincolo è che l'obbligazione espressa in valuta estera, su tutte le questioni monetarie (principalmente sulla questione dell'inflazione) è soggetta alla legge dello stato nella cui valuta l'obbligazione è conclusa (Legge introduttiva al GGU) . Inoltre, l'ancoraggio della valuta, insieme ad altri termini della transazione, viene utilizzato per localizzare il contratto - per stabilire l'intenzione delle parti di subordinare la transazione nel suo complesso all'ordinamento giuridico dello stato nella cui valuta è stata effettuata la transazione concluso.

Indicative al riguardo sono le sentenze dei tribunali emesse in alcuni stati in relazione a transazioni su prestiti obbligazionari di Stato denominati in dollari oro. Nella decisione del 1937 nel caso della International Association of Holders of British Crown Loans, la Camera dei Lord inglese ha riconosciuto che i debiti sui titoli di stato britannici emessi a New York in dollari d'oro erano soggetti alla legge americana. Sentenze simili sono state emesse dai tribunali di Svezia e Norvegia.

La questione principale del contenuto delle obbligazioni monetarie è la questione dell'impatto su di esse delle variazioni del potere d'acquisto della moneta. In Gran Bretagna nel 1604 e in FGK b^1 fu formulato il principio del "nominalismo": le obbligazioni monetarie, espresse in un certo importo, restano invariate nel loro ammontare, indipendentemente dalle variazioni del potere d'acquisto della moneta. Inizialmente, questo principio è stato applicato solo negli insediamenti interni, ma in seguito la sua applicazione è stata estesa alle relazioni monetarie con un elemento estero. Il principio del nominalismo è un principio generalmente riconosciuto ed è sancito dal diritto nazionale e internazionale. Ad esempio, l'English Bill of Exchange Act del 1882, la Geneva Bills of Exchange Conventions del 1930 e la Geneva Check Conventions del 1931 stabiliscono che una cambiale e un assegno emessi in valuta estera sono pagabili al tasso di cambio alla data di scadenza , e non al tasso del giorno della fattura o dell'assegno. Tali atti prevedono il calcolo al valore nominale. Con qualsiasi cambio di valuta estera, l'importo di una cambiale o di un assegno rimane invariato.

Il principio del nominalismo porta all'incertezza del contenuto di valore delle obbligazioni monetarie e non soddisfa le esigenze del commercio internazionale. L'applicazione di questo principio mette in pericolo gli interessi del creditore e stimola la conclusione di operazioni in valute "deboli". Attualmente il principio del nominalismo è facoltativo e si riferisce alle clausole "tattile" del contratto, si applica se nel contratto non sono previste particolari clausole di tutela. Lo sviluppo dell'attività economica estera implica la necessità di stabilizzare il contenuto di valore delle obbligazioni, soprattutto in considerazione dei processi inflazionistici e del loro impatto sul contenuto delle obbligazioni monetarie. A tal fine sono comparse numerose clausole di salvaguardia e il concetto di “unità convenzionale”.

Il primo tipo di clausola di salvaguardia era la clausola "gold". I suoi tipi:

1) una clausola sul pagamento di una parte del debito in una certa moneta d'oro (ad esempio, pagamento di 100 dollari USA in una moneta d'oro americana di peso e titolo standard al momento della conclusione del contratto);

2) una clausola sul pagamento in banconote, che saranno in circolazione il giorno del pagamento, ma per un importo equivalente ad un certo peso d'oro (ad esempio, pagamento in dollari statunitensi per un importo equivalente a 5 g di oro standard a momento della conclusione del contratto).

La clausola d'oro non è riuscita a diventare un modo efficace per garantire il contenuto di valore delle obbligazioni monetarie. Molti Stati hanno unilateralmente dichiarato nulla questa clausola rispetto a tutti gli obblighi assunti (Germania nel 1918, Gran Bretagna nel 1923, USA nel 1933). La cancellazione della clausola oro è associata al passaggio dal gold exchange standard alla circolazione della carta moneta. Il potere dello Stato di annullare la clausola aurea è universalmente riconosciuto; è sancito dal diritto internazionale, dalla legislazione nazionale e dalla prassi giudiziaria.

Attualmente, le condizioni monetarie e finanziarie sono utilizzate come meccanismo di sicurezza contro i processi inflazionistici, che sono i requisiti di qualsiasi contratto di commercio estero. Le condizioni valutarie comprendono la determinazione di: la valuta del prezzo e il metodo della sua determinazione, la valuta di pagamento, la procedura di conversione delle valute in caso di discrepanza tra la valuta del prezzo e la valuta di pagamento, clausole di salvaguardia.

La valuta del prezzo è la valuta in cui vengono determinati i prezzi dei beni (servizi). Il prezzo nel contratto può essere fissato in qualsiasi valuta: uno dei partecipanti alla transazione o un paese terzo. Viene data preferenza alle valute liberamente convertibili dei paesi sviluppati come le più stabili. Tuttavia, tali valute sono anche soggette all'inflazione e le fluttuazioni dei loro tassi possono raggiungere il 20-30%. La valuta di pagamento è la valuta in cui deve essere regolata l'obbligazione dell'importatore. L'opzione migliore è abbinare la valuta del prezzo e la valuta del pagamento. In questo caso non è necessaria alcuna conversione, tuttavia in linea di principio è possibile scegliere qualsiasi valuta come valuta di pagamento. In caso di instabilità dei tassi di cambio, la valuta del prezzo è impostata nella valuta più stabile e la valuta del pagamento nella valuta dell'importatore. In caso di mancata corrispondenza della valuta, diventa necessario ricalcolare il prezzo e il pagamento. I contratti indicano a quale tasso verrà effettuato questo ricalcolo.

Se durante il periodo tra la firma del contratto e il pagamento su di esso, il tasso di cambio della valuta di pagamento cambia, allora una parte subisce delle perdite, mentre l'altra realizza un profitto. La stessa scelta della valuta del prezzo può proteggere dai rischi valutari, poiché il disallineamento tra la valuta del prezzo e la valuta del pagamento è il modo più semplice per assicurare il rischio valutario. L'esportatore si assume il rischio di una diminuzione del prezzo della valuta, l'importatore si assume il rischio del suo aumento. Per l'esportatore è più vantaggioso fissare il prezzo in una valuta "forte", quindi al momento del pagamento le sue entrate saranno superiori a quelle che erano al momento della transazione. È più redditizio per l'importatore fissare il prezzo in una valuta "debole", quindi dovrà pagare meno al momento del pagamento che al momento della conclusione del contratto. Tuttavia, questa salvaguardia è difficile da sfruttare: alcune merci hanno un prezzo in determinate valute, è difficile calcolare la dinamica dei tassi di cambio, gli interessi dell'importatore e dell'esportatore sono opposti ed è difficile raggiungere un accordo.

Un'altra misura di protezione è la conclusione simultanea di contratti di esportazione e importazione nella stessa valuta con circa gli stessi termini di pagamento. In questo caso, le perdite delle esportazioni sono compensate dai profitti delle importazioni e viceversa. Tuttavia, è praticamente impossibile raggiungere un equilibrio completo tra incassi e pagamenti. Inoltre, nelle condizioni della divisione internazionale del lavoro, le imprese sono dominate dalle esportazioni o dalle importazioni. È possibile ridurre i rischi valutari stipulando un contratto in valute diverse con andamento opposto dei tassi di cambio.

Questi metodi di protezione sono di natura ausiliaria e nella pratica moderna vengono utilizzati come misure sussidiarie. Un modo più affidabile per proteggersi dai rischi valutari sono le clausole protettive speciali e le coperture. Attualmente vengono utilizzate principalmente clausole protettive speciali.

1. Clausola valutaria. La valuta di pagamento è legata a una valuta più stabile e l'importo del pagamento dipende dalla variazione del suo tasso di cambio. Per designare una valuta più stabile, viene utilizzato il termine "unità condizionale". Clausola di valuta diretta: la valuta del prezzo e la valuta del pagamento sono le stesse e un'altra valuta più forte viene utilizzata come ancoraggio. Una clausola valutaria diretta può essere bilaterale (l'importo del pagamento cambia con qualsiasi variazione del tasso di cambio: sia con un aumento che con una diminuzione) e unilaterale (l'importo del pagamento cambia solo con una diminuzione del tasso di cambio). Clausola di valuta indiretta - le valute del prezzo e del pagamento non corrispondono. Il prezzo è fissato in una valuta più forte e la valuta del pagamento, in quanto più debole, è legata alla valuta del prezzo, ovvero l'importo del pagamento dipende dalla variazione del tasso di cambio di entrambe le valute.

2. Una clausola multivaluta è un modo più affidabile per assicurare i rischi valutari. La valuta di pagamento è legata a più valute, ovvero ad un "paniere di valute". Di conseguenza, l'importo del pagamento varia a seconda della variazione del tasso di cambio della valuta di pagamento rispetto al tasso di cambio medio di diverse valute. Questa clausola è usata raramente, poiché la metodologia di calcolo è caratterizzata da una maggiore complessità. Molto più spesso, invece di un paniere di valute, vengono utilizzate unità di conto internazionali condizionate (DSP, ECU, euro). I DSP sono stati istituiti dal FMI nel 1 come rete di sicurezza per proteggere il creditore dagli effetti dell'inflazione. La legge russa (articolo 1967 del codice civile) prevede la possibilità di utilizzare sia clausole valutarie che multivaluta.

3. Clausola scala mobile (clausola prezzo decrescente). Il contratto prevede la condizione che i prezzi della merce possano essere rivisti a causa di variazioni dei costi di produzione.

4. Clausola di indicizzazione (clausola di revisione del prezzo). I prezzi di un prodotto possono essere modificati in base all'andamento dei prezzi di mercato per questo prodotto. Le clausole di protezione delle scale mobili e degli indici non solo limitano le perdite di cambio associate alle variazioni del tasso di cambio, ma proteggono anche da un calo del potere d'acquisto delle valute nazionali dovuto all'inflazione e all'aumento dei prezzi.

Argomento 9. LA PROPRIETÀ INTELLETTUALE NEL DIRITTO INTERNAZIONALE PRIVATO

9.1. Il concetto e le caratteristiche della proprietà intellettuale

Il diritto di proprietà intellettuale è un concetto condizionale e collettivo che combina diritti d'autore e diritti di proprietà industriale. Gli oggetti dei diritti di proprietà intellettuale sono un complesso di oggetti del diritto d'autore e dei diritti di proprietà industriale. Pertanto, il diritto della proprietà intellettuale come ramo indipendente del PIL combina due sottosettori: il diritto d'autore e il diritto della proprietà industriale. La regolamentazione specifica dei rapporti giuridici relativi all'attività intellettuale è effettuata nel diritto nazionale non in conformità con la legislazione sulla proprietà, ma in conformità con le norme del diritto d'autore e del diritto delle invenzioni. Gli oggetti dei diritti di proprietà intellettuale sono tutti i diritti relativi a invenzioni, scoperte, disegni industriali, marchi, nomi commerciali; tutela contro la concorrenza sleale; diritti su opere letterarie, artistiche e scientifiche; altri diritti relativi all'attività intellettuale in campo industriale, scientifico, letterario e artistico.

Il concetto di "proprietà intellettuale" è definito nella Convenzione che istituisce l'Organizzazione mondiale della proprietà intellettuale del 1967. Tuttavia, specifiche modalità di regolamentazione e tutela del diritto d'autore e dei diritti di proprietà industriale (componenti dei diritti di proprietà intellettuale) sono previste in appositi accordi internazionali sul diritto d'autore e diritto di proprietà industriale. Lo status giuridico della proprietà intellettuale nel suo insieme è definito anche nell'Accordo del 1993 sugli aspetti commerciali del diritto di proprietà intellettuale (l'Accordo TRIPS è stato adottato in occasione dell'Uruguay Round del GATT/OMC). Oggetti di tutela - diritto d'autore e diritti connessi, diritto dei brevetti e delle invenzioni, know-how. Le caratteristiche dei diritti di proprietà intellettuale in PIL sono la natura esclusiva dei diritti non di proprietà, le condizioni specifiche per l'eredità di parte dei diritti, la limitazione della durata del possesso dei diritti, la possibilità di trasferire i diritti di proprietà in base a un accordo. Nella legge russa, lo status giuridico e il concetto di proprietà intellettuale sono sanciti dall'art. 71 della Costituzione e dell'art. 138 GK.

Esistono due rami principali dei diritti esclusivi che hanno i propri sistemi di protezione: la forma come risultato dell'attività creativa (protetta dal diritto d'autore) e l'essenza dell'attività creativa (protetta dal diritto di invenzione). Di conseguenza, esistono due sistemi di tutela: fattuale (il diritto d'autore sorge in virtù del fatto stesso di creare un'opera, "l'opera si separa") e di registrazione (diritto di proprietà industriale, che deve essere accompagnato da apposite azioni per isolare il risultato, la sua registrazione). Attualmente è stato istituito il terzo sistema di tutela dei risultati dell'attività intellettuale, relativo ai segreti di produzione (know-how). La protezione si estende al contenuto dell'oggetto, ma viene effettuata senza registrazione. Nell'ambito del sistema di protezione fattuale, esiste un sottosistema intermedio di "registrazione dei fatti" (protezione dei programmi per computer).

Un elemento estraneo nel diritto della proprietà intellettuale può manifestarsi in una sola variante: l'oggetto di questo diritto è una persona straniera. Questo stato di cose è dovuto al fatto che i diritti di proprietà intellettuale sono di natura strettamente territoriale. Nasce, è riconosciuto e protetto solo sul territorio dello Stato in cui l'opera è creata, l'invenzione è registrata o il segreto di produzione è scoperto (nel diritto delle invenzioni, il carattere territoriale è più preminente che nel diritto d'autore). L'unico modo per superare la natura territoriale di questo diritto è concludere accordi internazionali (universali, regionali e bilaterali) sul riconoscimento reciproco e sulla protezione dei diritti sui risultati dell'attività creativa che sono sorti in altri stati. Le specificità della regolamentazione legale dei diritti di proprietà intellettuale come ramo del PIL risiedono nel ruolo più significativo del MPP rispetto a tutti gli altri rami del PIL. È necessario notare il ruolo speciale e l'importanza dell'OMPI e di altre organizzazioni internazionali le cui funzioni includono la regolamentazione della protezione internazionale dei diritti di proprietà intellettuale.

9.2. Specificità del diritto d'autore nel diritto internazionale privato

Il diritto d'autore può essere definito come un insieme di norme giuridiche che regolano l'uso di opere letterarie, scientifiche e artistiche. Gli oggetti del diritto d'autore sono opere letterarie, scientifiche e artistiche, programmi per computer e banche dati. Inoltre, l'elenco degli oggetti del diritto d'autore include i cosiddetti "diritti correlati" (correlati, simili): i diritti degli artisti dello spettacolo, dei produttori di fonogrammi, degli organismi di radiodiffusione. Il diritto d'autore, che è sorto nel territorio di uno stato secondo la sua legislazione, si distingue per un carattere strettamente territoriale. È valido solo all'interno dello stato e non opera al di fuori della sua giurisdizione. Questa, dal punto di vista del PIL, è la principale differenza tra il diritto d'autore e altri tipi di diritti civili.

Se, ad esempio, un'opera letteraria pubblicata in uno stato viene ripubblicata in un altro senza il consenso dell'autore, si ritiene che l'autore non abbia il diritto di far valere la violazione del suo diritto soggettivo. La ristampa di un'opera all'estero non viola i diritti soggettivi dell'autore, poiché tali diritti sono strettamente territoriali. Affinché i diritti d'autore soggettivi sorti dalla legge di uno stato siano riconosciuti e protetti sul territorio di altri stati, è necessario concludere un accordo internazionale sul riconoscimento reciproco e la protezione dei diritti d'autore. Solo tali accordi sono la base per il riconoscimento dei diritti d'autore stranieri. Allo stesso tempo, va tenuto presente che tali accordi prevedono solo il riconoscimento e la protezione dei diritti d'autore soggettivi derivanti dalla legge straniera, ma non la loro presenza sul territorio di un determinato Stato. Affinché un autore possa rivendicare il diritto d'autore all'estero, la sua opera deve essere pubblicata nel paese in questione. Il diritto d'autore soggettivo nel territorio di qualsiasi stato sorge solo sulla base della legislazione locale.

Le caratteristiche del diritto d'autore sono nella loro divisione in esclusive e non esclusive. Dal punto di vista del PIL rivestono particolare interesse i diritti d'autore esclusivi: il diritto d'autore, il diritto al nome, alla pubblicazione, alla rievocazione di un'opera, la tutela della reputazione dell'autore, il diritto di accesso, il diritto di tradurre, distribuire e riprodurre, rifare, importare, visualizzare in pubblico ed eseguire in pubblico, il diritto di seguire . I diritti esclusivi hanno sia carattere di non proprietà personale che di proprietà. I soggetti del diritto d'autore sono le persone che hanno diritti esclusivi su un'opera e i loro eredi. Il diritto d'autore soggettivo può anche essere suddiviso in proprietà e non proprietà personale. I diritti di proprietà, di regola, hanno un valore subordinato. I diritti personali non patrimoniali appartengono all'autore indipendentemente dai suoi diritti di proprietà e sono da lui mantenuti in caso di cessione del diritto esclusivo di utilizzo dell'opera.

La territorialità del diritto d'autore predetermina la nazionalità dell'opera, che non dipende dalla nazionalità dell'autore, ma è determinata dal luogo di creazione dell'opera. Il principio della nazionalità di un'opera è uno dei principi fondamentali del diritto d'autore. Come regola generale, gli stranieri nel campo del diritto d'autore godono del trattamento nazionale. Se l'opera di un autore straniero è stata pubblicata sul territorio di un determinato stato (e non è stata precedentemente pubblicata all'estero), un tale autore viene solitamente riconosciuto per tutti quei diritti derivanti dalla legislazione locale. Di norma, le condizioni per la concessione del trattamento nazionale agli autori stranieri sono contenute sia nel diritto nazionale che negli accordi internazionali. Gli accordi internazionali prevedono sostanzialmente la concessione reciproca (in termini di reciprocità materiale) del trattamento nazionale.

La regolamentazione del conflitto di leggi del diritto d'autore è determinata dal diritto nazionale. La legge di molti stati contiene norme sul conflitto di leggi relative alla proprietà intellettuale. Ad esempio, la legge sul diritto privato internazionale della Svizzera del 1987 stabilisce che la legge dello Stato in cui è richiesta la protezione del diritto d'autore viene applicata come conflitto di leggi iniziale ai rapporti giuridici nel campo della proprietà intellettuale. Questo vincolo di conflitto è connesso con la natura territoriale del diritto d'autore. I vincoli conflittuali del diritto delle obbligazioni (in relazione ai contratti sui diritti immateriali) e del diritto del tribunale (secondo la nozione generale di obblighi illeciti) sono applicati in via sussidiaria. La legge svizzera prevede anche l'applicazione di entrambi i diplomi a questi rapporti giuridici.

L'ambito di distribuzione dei diritti d'autore da parte di stranieri sul territorio della Russia è regolato dalla legge della Federazione Russa del 09.07.1993 luglio 5351 n. 1-XNUMX "Sul diritto d'autore e diritti correlati". I diritti d'autore soggettivi derivanti da una legge straniera sono riconosciuti e protetti sul territorio della Federazione Russa in presenza di un accordo internazionale e sulla base della reciprocità. Le specifiche e le condizioni per la protezione dei diritti d'autore con un elemento estraneo sono che sono determinate dalla legge dello stato nel cui territorio si è verificato il fatto giuridico, che è servita come base per l'emergere del diritto d'autore. Il riconoscimento del diritto d'autore si basa sul principio della nazionalità dell'opera, ma si tiene conto anche della nazionalità dell'autore:

1) in relazione alle opere di autori stranieri pubblicate per la prima volta nel territorio della Federazione Russa, il diritto d'autore è riconosciuto agli autori stranieri;

2) a questi cittadini sono riconosciuti i diritti d'autore dei cittadini russi su opere create all'estero;

3) il diritto d'autore degli stranieri sulle opere create all'estero è riconosciuto nella Federazione Russa solo se esiste un accordo internazionale.

Esistono due regimi diversi per le opere di autori stranieri pubblicate all'estero per la prima volta in Russia.

1. Le opere protette sono opere pubblicate dopo il 27 maggio 1973 (data di entrata in vigore della Convenzione universale sul diritto d'autore del 1952 per la Federazione Russa); opere che rientrano nel campo di applicazione della Convenzione di Berna per la protezione delle opere letterarie e artistiche del 1886, pubblicata per la prima volta dopo il 13 marzo 1995 (data di entrata in vigore della presente Convenzione per la Federazione Russa); nonché le opere soggette ad accordi bilaterali della Federazione Russa sul riconoscimento reciproco e la protezione del diritto d'autore (con Austria, Bulgaria, Ungheria, Cuba, Svezia, ecc.). Il regime di tali lavori è determinato sia dalle norme del diritto russo che dalle disposizioni degli accordi internazionali. Salvo nei casi in cui i trattati internazionali contengano norme giuridiche sostanziali unificate, la legge russa sul diritto d'autore si applica a tali opere in virtù del principio del trattamento nazionale.

2. Le opere non protette sono opere che non sono soggette alle Convenzioni Universale e di Berna e ai trattati bilaterali della Federazione Russa. Gli autori di tali opere non hanno diritto a pretendere il pagamento di un compenso per la loro pubblicazione in Russia.

Gli accordi bilaterali della Federazione Russa sul riconoscimento reciproco e la protezione dei diritti d'autore prevedono la protezione reciproca dei diritti di proprietà intellettuale sulla base dei principi di reciprocità e non discriminazione. La tutela dei diritti di proprietà intellettuale si basa sull'applicazione del principio di reciprocità materiale. Ogni Paese riconosce i diritti d'autore dei propri cittadini, indipendentemente dal luogo di prima pubblicazione dell'opera, e i diritti d'autore di cittadini di Paesi terzi pubblicati nel territorio degli Stati contraenti.

La protezione legale del diritto d'autore e dei diritti connessi degli stranieri nella Federazione Russa viene svolta in modo amministrativo, civile e penale. È possibile portare il trasgressore del diritto d'autore alla responsabilità amministrativa. RAO rappresenta gli interessi legittimi degli autori nello stato e in altri organismi. Il codice penale prevede la possibilità di portare a responsabilità penale per appropriazione della paternità (plagio), riproduzione illecita di opere (contraffazione), distribuzione di opera altrui e altre tipologie di utilizzo illecito di oggetti di diritto d'autore e diritti connessi.

9.3. Diritto d'autore internazionale e protezione dei diritti connessi

La natura territoriale del diritto d'autore costituisce un serio ostacolo alla cooperazione internazionale nel campo dello scambio dei risultati dell'attività creativa. La necessità della protezione legale internazionale dei diritti d'autore e del loro riconoscimento nel territorio di altri stati è diventata evidente più di 100 anni fa. A questo proposito, l'unificazione del diritto d'autore iniziò già nel XIX secolo. Nel 1886 è stata adottata la Convenzione di Berna per la protezione delle opere letterarie e artistiche (in vigore e modificata nel 1971). Gli Stati partecipanti hanno istituito l'Unione di Berna per la protezione dei diritti degli autori di opere letterarie e artistiche. Le sue funzioni amministrative sono svolte dall'OMPI. La Russia ha aderito alla Convenzione di Berna nel 1995.

La base della Convenzione è il diritto sostanziale delle opere protette e dei loro autori. Regolamento dei conflitti - l'applicazione della legge del paese in cui si richiede la protezione del diritto d'autore o la legge del tribunale.

Nel determinare i soggetti della protezione, la Convenzione di Berna utilizza il principio territoriale della protezione. Viene data preferenza al paese di origine dell'opera (paese di prima pubblicazione). L'elemento decisivo non è la nazionalità (cittadinanza) dell'autore, ma la nazionalità dell'opera, tuttavia, in alcuni casi, viene presa in considerazione anche la nazionalità dell'autore. Gli autori dei Paesi membri dell'Unione godono negli altri Paesi dell'Unione (diversi dal Paese di origine dell'opera) in relazione alle loro opere dei diritti di cui godono i propri cittadini in tali Paesi (i.e. trattamento nazionale), nonché del diritto diritti specificamente previsti dalla Convenzione. La stessa tutela è accordata agli autori cittadini di Stati non appartenenti all'Unione se le loro opere sono pubblicate in uno dei Paesi dell'Unione.

La protezione delle opere inedite è concessa solo ai cittadini degli Stati membri dell'Unione. Pertanto, la Convenzione definisce condizioni diverse per la protezione delle opere pubblicate e inedite.

La durata massima della protezione del diritto d'autore è la vita dell'autore e 50 anni dopo la sua morte. È possibile aumentare i termini di protezione in conformità con la legislazione nazionale. In caso di controversia sulla durata della protezione, si applica la legge dello stato di prima pubblicazione dell'opera. Per traduzioni, fotografie, film e altri oggetti, i termini di protezione sono stati ridotti.

I tratti distintivi della Convenzione di Berna sono le significative restrizioni al libero utilizzo delle opere, l'esistenza di una serie di formalità per la registrazione delle opere, l'effetto retroattivo delle disposizioni della Convenzione (tuttavia, ciascuno Stato determina l'applicazione di questo principio sul proprio territorio). Oggetti di protezione - i diritti d'autore su tutte le opere nel campo della letteratura, della scienza e dell'arte, espressi in qualsiasi modo e in qualsiasi forma. La Convenzione stabilisce un elenco approssimativo (non esaustivo) dei tipi di tali opere.

Dal punto di vista delle condizioni formali per la tutela del diritto d'autore in un'opera, la Convenzione di Berna aderisce al concetto di diritto europeo, espresso nella legislazione nazionale della maggior parte dei paesi europei. L'emergere di diritti d'autore protetti non è connesso con l'espletamento di alcuna formalità. Il diritto di proprietà di una cosa immateriale nasce dal mero fatto di creare un'opera.

La portata del diritto d'autore è determinata dalla legge dello stato in cui si richiede la protezione. In questo caso, all'autore sono concessi il trattamento nazionale e i diritti speciali previsti dalla Convenzione di Berna. La portata dei diritti protetti non dipende dalla protezione dell'opera nel suo paese di origine. Ciò vale sia per i diritti sostanziali che per la tutela giurisdizionale. Il diritto alla tutela giurisdizionale si basa sul principio del trattamento nazionale.

La Convenzione di Berna è uno standard internazionale estremamente elevato per la protezione del diritto d'autore, quindi le sue disposizioni si sono rivelate inaccettabili per i paesi in via di sviluppo. È economicamente svantaggioso per tali Stati aderire alla Convenzione, dal momento che un livello così elevato di protezione del diritto d'autore per la traduzione e altri usi di opere straniere è praticamente irraggiungibile per loro.

Nel 1952, su iniziativa dell'UNESCO, fu adottata la Convenzione mondiale (di Ginevra) sul diritto d'autore (l'attuale edizione del 1971), che è più universale della Convenzione di Berna. La Russia partecipa a questa Convenzione dal 1973 come assegnatario dell'URSS. Il preambolo della Convenzione sottolinea che il suo scopo è integrare le norme già esistenti del diritto internazionale sul diritto d'autore, ma non sostituirle o violarle. La Convenzione mondiale contiene un gran numero di riferimenti alla legislazione nazionale, un volume inferiore di prescrizioni giuridiche sostanziali rispetto alla Convenzione di Berna. Non è necessario che i paesi aderenti alla Convenzione mondiale modifichino i loro specifici sistemi nazionali di copyright.

La Convenzione mondiale stabilisce una serie di vantaggi significativi per i paesi in via di sviluppo: il rilascio da parte dello stato di licenze obbligatorie per la traduzione di opere al fine di sviluppare la scienza, la cultura e l'istruzione nazionali; il diritto di tradurre liberamente l'opera dopo 10 anni dalla sua pubblicazione; libertà di trasmissioni radiofoniche e televisive e libero uso delle opere pubblicate a fini didattici e scientifici. Le disposizioni della Convenzione non sono retroattive. La durata della protezione del diritto d'autore è determinata dalla legge dello stato in cui si richiede la protezione, ma non inferiore alla vita dell'autore più 25 anni dopo la sua morte. È stato inoltre stabilito il principio del confronto temporale.

La Convenzione contiene un elenco approssimativo degli oggetti protetti del diritto d'autore, che coincide pienamente con l'elenco definito nella Convenzione di Berna. La Convenzione mondiale introduce il concetto di "rilascio di un'opera al pubblico" come la sua riproduzione in qualsiasi forma materiale e la fornitura di un'opportunità per una cerchia indefinita di persone di familiarizzare con quest'opera. Un segno speciale di protezione del diritto d'autore (copyright) è stato introdotto sotto forma di un simbolo, un'indicazione dei detentori del diritto d'autore, l'anno della prima uscita dell'opera.

La Convenzione mondiale (come quella di Berna) parte dal principio del trattamento nazionale. La portata del diritto d'autore è determinata dalla legislazione nazionale degli Stati membri. La Convenzione universale stabilisce l'unico diritto speciale dell'autore: il diritto esclusivo dell'autore di tradurre e ripubblicare la sua opera. Per ottenere il diritto di tradurre il lavoro di qualcun altro, è stato creato uno speciale sistema di licenze. La Convenzione mondiale prevede un identico regolamento sul conflitto di Berna: l'applicazione della legge dello Stato in cui si richiede la protezione del diritto d'autore o la legge del tribunale.

Nel 1996, la Conferenza diplomatica di Ginevra ha adottato un nuovo trattato universale, il Trattato WIPO sul diritto d'autore. Questo trattato ha stabilito un livello di protezione del diritto d'autore fondamentalmente diverso e più elevato: la protezione legale del diritto d'autore è direttamente correlata allo stimolo della creatività letteraria e artistica. Per la prima volta nella pratica mondiale, si indica che la protezione si estende non solo alla forma espressiva di un'opera, ma anche alle idee e ai processi; gli oggetti di protezione sono programmi per elaboratore, raccolte di dati o altre informazioni risultanti dall'attività intellettuale, "informazioni sulla gestione dei diritti" allegate all'opera. Particolarmente sottolineata è la necessità di sviluppare regole internazionali moderne per la protezione del diritto d'autore e mantenere un equilibrio tra i diritti degli autori e gli interessi della società nel campo dell'accesso all'informazione. Il Trattato WIPO è una sorta di aggiunta alla Convenzione di Berna. In conformità con il Trattato, sono stati istituiti un'Assemblea speciale e l'Ufficio internazionale dell'OMPI.

Un posto speciale tra i trattati internazionali universali è occupato dalla Convenzione di Madrid per evitare la doppia imposizione dei diritti d'autore del 1979, che prevede il divieto di doppia imposizione sia del diritto d'autore che dei diritti connessi.

Tra gli accordi regionali sulla tutela giuridica internazionale del diritto d'autore si segnalano la Convenzione interamericana per la protezione dei diritti d'autore del 1946, i regolamenti e le direttive dell'UE (Direttiva del Consiglio dell'UE sulla protezione giuridica dei programmi per elaboratore nel 1991), l'Accordo del Paesi della CSI sulla cooperazione nel campo della protezione del diritto d'autore 1993

La separazione dei diritti correlati (simili, correlati, altri vicini) dal diritto d'autore e l'istituzione della loro protezione indipendente è associata alla diffusione della "pirateria intellettuale" (uso secondario di un'opera senza il consenso dell'autore e dell'esecutore, copia e vendita illegali di fonogrammi). I soggetti dei diritti "connessi" sono artisti esecutori, produttori di fonogrammi, enti di radiodiffusione. Le principali forme di protezione dei diritti connessi sono il diritto dei loro soggetti di consentire o vietare la riproduzione secondaria dei risultati della loro attività creativa.

Unificazione giuridica internazionale in materia di diritti connessi - Convenzione Internazionale (Roma) per la tutela degli interessi degli artisti dello spettacolo, dei produttori di fonogrammi e degli organismi di radiodiffusione del 1961 (basata sul principio del trattamento nazionale, che è concesso dalle leggi del paese in cui si chiede protezione). La Convenzione di Roma ha stabilito un livello minimo di protezione dei diritti connessi. La Convenzione non è retroattiva. Il periodo minimo di protezione è di 20 anni (gli stati sono liberi di stabilire termini di protezione più lunghi). Tutte le copie dei fonogrammi emesse o destinate alla vendita devono recare un marchio internazionale di tutela dei diritti connessi.

La Convenzione di Ginevra del 1971 per la protezione dei produttori di fonogrammi dalla riproduzione illecita dei loro fonogrammi ha notevolmente aggiornato e integrato la Convenzione di Roma concedendo ai produttori di fonogrammi un regime speciale di protezione antitrust e penale. Gli stati partecipanti alla Convenzione di Ginevra si sono rifiutati di fornire agli stranieri il trattamento nazionale. Il criterio per la scelta della legge applicabile è la legge dello stato di nazionalità del produttore del fonogramma. Tutte le forme legali di protezione sono di competenza degli Stati membri.

Il Trattato dell'OMPI sulle esecuzioni e sui fonogrammi del 1996 (aperto alla firma solo per i membri dell'OMPI) non pregiudica gli obblighi degli Stati ai sensi di altre convenzioni per la protezione dei diritti connessi, non pregiudica i diritti degli autori e si applica solo agli interpreti e ai produttori di fonogrammi . La durata della tutela dei diritti connessi è di 50 anni. La gamma dei loro diritti esclusivi è stata notevolmente ampliata. Il Trattato si basa sul principio del trattamento nazionale di protezione: ciascuno Stato Parte concede ai cittadini di altri Stati lo stesso trattamento che accorda ai propri cittadini rispetto ai diritti esclusivi degli esecutori e produttori di fonogrammi elencati nel Trattato.

9.4. Specificità del diritto della proprietà industriale nel diritto internazionale privato

Nella dottrina vengono utilizzate varie terminologie per designare questo ramo del PIL: diritto delle invenzioni, dei brevetti, delle licenze, della proprietà industriale. Sembra che il concetto di "diritto di proprietà industriale" possa essere utilizzato come generico, il più ampio, voluminoso e preciso. Il diritto della proprietà industriale è una parte del diritto della proprietà intellettuale. Oggetti dei diritti di proprietà industriale - scoperte scientifiche, invenzioni, disegni industriali, marchi, nomi commerciali, marchi di servizio, denominazioni commerciali, soppressione della concorrenza sleale, modelli di utilità, denominazioni di origine, segreti commerciali e di produzione (know-how), nonché tutti gli altri diritti relativi all'attività intellettuale. Il posto marginale è occupato da programmi per computer, basi di dati e topologie di circuiti integrati, che sono considerati oggetti di diritto d'autore, ma sono protetti all'interno dell'ufficio brevetti.

Il concetto di "proprietà industriale" non rientra nel concetto generale di diritti di proprietà. La specificità della proprietà industriale risiede nel fatto che essa è, di norma, un oggetto immateriale, frutto di un'attività creativa, non direttamente correlata alla proprietà dell'oggetto materiale in cui si esprime. La legge concede ai titolari di diritti di proprietà industriale il diritto esclusivo di utilizzare i risultati delle loro attività. Da un lato, l'inventore possiede i diritti di proprietà per l'uso dell'invenzione (possono essere alienati, cioè trasferiti a terzi), dall'altro, l'inventore ha tutta una serie di diritti personali non patrimoniali (il diritto alla paternità, il diritto al nome, ecc.), che sono inalienabili per la natura di tali diritti.

Il diritto di proprietà industriale protegge solo l'idea, il concetto di invenzione, il marchio, indipendentemente dalla forma di attuazione di queste idee. Caratteristica del diritto di proprietà industriale sono le forme specifiche della sua tutela attraverso il rilascio di titoli statali di protezione validi per il periodo stabilito dalla legge.

La natura territoriale del diritto di proprietà industriale è ancora più pronunciata che nel diritto d'autore. Il diritto d'autore soggettivo sorge (dal punto di vista del diritto continentale) in virtù del solo fatto di creare un'opera in forma oggettiva. Il diritto soggettivo alla proprietà industriale nasce dalla volontà dello Stato, volta a tutelare i diritti dell'inventore mediante il rilascio di un certo titolo di protezione (brevetto, certificato d'autore, registrazione di un marchio). Il rilascio di un titolo di protezione è un atto del potere statale e crea diritti soggettivi validi solo sul territorio di questo stato. In altri stati, questi diritti non sono protetti dalla legge e l'invenzione può essere liberamente utilizzata da altri. Per tutelare la propria opera all'estero, l'autore deve ottenere un titolo di protezione secondo la legislazione dello Stato di riferimento. Solo allora l'autore riceve un nuovo diritto soggettivo al risultato della sua attività creativa, che ha anche un carattere territoriale.

Vari requisiti sono imposti agli oggetti dei diritti di proprietà industriale: novità, utilità (in alcuni paesi), priorità, pulizia del brevetto. La soluzione proposta deve essere nuova, sconosciuta a livello mondiale (novità globale) o in un dato paese (novità locale). La novità viene stabilita conducendo un esame speciale per la novità. L'approvazione del brevetto è una verifica internazionale di un prodotto in caso di esportazione di oggetti di proprietà industriale. Questo è un controllo per vedere se questi oggetti sono coperti da altri brevetti concessi a terzi. La purezza del brevetto viene stabilita con l'aiuto di un esame speciale. Se tale invenzione è già brevettata in un altro paese, è necessario rifiutare di utilizzarla o acquistare una licenza dal titolare del brevetto.

Il modo principale per superare il carattere territoriale è la conclusione di accordi internazionali e l'uso del principio di reciprocità. Sono ampiamente utilizzati anche la cooperazione in materia di brevetti, la brevettazione straniera, la registrazione di marchi in altri stati, ecc.. La maggior parte degli stati fornisce agli stranieri un trattamento nazionale nel campo della protezione dei loro diritti di proprietà industriale. Tuttavia, il principio del trattamento nazionale non è applicato in tutti i paesi. Ad esempio, nella legge italiana sui brevetti per gli inventori nazionali, sono previsti periodi più lunghi di protezione delle invenzioni e un regime preferenziale di brevettazione. Ciò contribuisce ad una significativa accelerazione dell'utilizzo in Italia di invenzioni brevettate da stranieri. La maggior parte dei paesi ha stabilito sanzioni severe per la contraffazione e altre violazioni della proprietà industriale (Cina - la pena di morte; Stati Uniti - fino a 10 anni di carcere e una multa di 500mila dollari).

Un'invenzione è una soluzione tecnica che soddisfa i criteri di brevettabilità o l'utilizzo di dispositivi già noti per un nuovo scopo. La principale forma di protezione delle invenzioni è la concessione di un brevetto, che stabilisce un monopolio legale sull'invenzione e conferisce al suo titolare diritti esclusivi di utilizzo dell'invenzione. Criteri di brevettabilità: novità della soluzione tecnica; il significato della novità delle modifiche; la fondamentale possibilità di attuazione pratica dell'invenzione. L'invenzione deve essere priva di brevetto. Un brevetto per invenzione viene rilasciato dall'Ufficio brevetti sulla base dei risultati di un esame. La durata nominale di un brevetto è di 15-20 anni, tuttavia, a causa dell'obsolescenza delle invenzioni, la durata effettiva di un brevetto è molto più breve - 5-10 anni.

La regolamentazione del conflitto di leggi in materia di rapporti giuridici brevettuali con un elemento estraneo è in linea di principio identica alla regolamentazione del conflitto di leggi in materia di diritto d'autore. Il punto di partenza è l'applicazione della legge dello Stato in cui si chiede protezione. È anche possibile applicare la legge del tribunale. Nella pratica giudiziaria è comune l'uso di rinvii di primo e secondo grado.

Un marchio è una designazione che può distinguere i prodotti di un produttore da prodotti simili di altri produttori. Un marchio serve come mezzo di individualizzazione dei partecipanti alla circolazione civile e dei loro prodotti. Con l'aiuto di un marchio, puoi determinare la nazionalità del prodotto. La base per la protezione legale di un marchio è un certificato rilasciato dall'ufficio brevetti. Il certificato conferma la priorità del marchio ei diritti esclusivi del suo titolare. La priorità di un marchio è stabilita dalla data di deposito della prima domanda presso l'ufficio brevetti di qualsiasi stato membro dell'Unione di Parigi. Ecco una classificazione dei tipi di marchi:

1) secondo la forma espressiva: verbale, pittorica, volumetrica, sonora, luminosa, olfattiva, combinata;

2) dal numero dei soggetti - individuali e collettivi;

3) secondo il grado di fama - noto e ordinario.

9.5. Regolamentazione internazionale e nazionale del diritto delle invenzioni

La via principale per superare la territorialità dei diritti di proprietà industriale e la loro tutela al di fuori dello Stato di origine è la conclusione di accordi internazionali. La protezione internazionale della proprietà industriale è attuata a livello bilaterale, regionale e universale. Le organizzazioni internazionali svolgono un ruolo importante nell'unificazione dei diritti di proprietà industriale: Unione di Parigi, WIPO, INPADOC. L'ultimo a sviluppare un modello di brevetto internazionale.

Il primo trattato universale in materia è la Convenzione di Parigi per la protezione della proprietà industriale del 1883 (in vigore nell'edizione di Stoccolma del 1967). Gli Stati parti della Convenzione hanno costituito l'Unione di Parigi per la protezione della proprietà industriale. La Convenzione non introduce un brevetto internazionale che, se rilasciato in uno Stato, sarebbe valido in tutti gli altri Stati aderenti. Allo stesso modo non viene introdotto un marchio internazionale. Le condizioni per la registrazione dei marchi sono determinate dalla legislazione nazionale. La registrazione di un marchio in uno stato non ha effetto extraterritoriale. Lo scopo della Convenzione di Parigi è quello di creare le condizioni legali per la protezione dei diritti esclusivi nel campo della proprietà industriale. I soggetti di protezione sono i cittadini e le imprese degli Stati membri dell'Unione di Parigi. Il principio di base è la concessione del trattamento nazionale, vale a dire che i cittadini e le imprese di qualsiasi Stato membro ricevono negli altri Stati membri la stessa protezione della proprietà industriale che viene concessa ai propri cittadini.

La convenzione definisce la proprietà industriale come parte della proprietà intellettuale. È stato stabilito un elenco approssimativo di oggetti di proprietà industriale (ampliato nel diritto nazionale). Si sottolinea l'originalità della proprietà industriale: i suoi oggetti sono cose incorporee, immateriali, quindi la protezione di un'idea, indipendentemente dalla forma della sua attuazione, è al primo posto. La Convenzione di Parigi definisce il concetto di concorrenza sleale, consolida i principi del regime nazionale, della purezza del brevetto e della priorità della convenzione.

L'istituzione della priorità convenzionale è una delle idee principali della Convenzione di Parigi. L'introduzione della regola della priorità convenzionale è dovuta al fatto che il brevetto viene concesso a chi deposita per primo una domanda di invenzione. La brevettazione simultanea di un'invenzione in più paesi è praticamente impossibile, poiché un'invenzione brevettata in un paese non è più nuova in un altro. Per i richiedenti provenienti dai paesi dell'Unione di Parigi, è stata stabilita un'eccezione: una persona che ha presentato domanda in un paese, entro un anno dalla data di deposito della prima domanda, gode del diritto di priorità nel depositare la stessa domanda in un altro stati. In questi paesi la priorità e la novità non saranno determinate il giorno in cui la domanda viene effettivamente depositata presso l'ufficio brevetti locale, ma il giorno in cui viene depositata la prima domanda. La priorità della Convenzione per la brevettazione dei disegni industriali e la registrazione dei marchi ha una validità di 6 mesi.

La Convenzione ha stabilito la protezione temporanea di alcuni oggetti di proprietà industriale in occasione di esposizioni internazionali. I regolamenti sull'esposizione delle invenzioni alle fiere internazionali nei paesi partecipanti stabiliscono la regola che l'esposizione di un'invenzione ad una mostra non impedisce che venga brevettata in quel paese. Il periodo di priorità della convenzione è calcolato dal momento in cui il prodotto viene collocato in fiera.

Ad eccezione delle norme sul trattamento nazionale e sulla priorità della convenzione, la Convenzione di Parigi contiene un numero limitato di disposizioni sostanziali unificate. La Convenzione conferisce a tutti gli Stati membri la completa libertà di emanare legislazioni nazionali per la protezione della proprietà industriale in conformità con le loro tradizioni nazionali.

In connessione con l'aumento del numero di domande per gli stessi oggetti di proprietà industriale in diversi paesi e l'espansione dei brevetti esteri, è stato concluso il Trattato di cooperazione sui brevetti di Washington del 1970 (PCT). I suoi membri formarono l'Unione internazionale per la cooperazione in materia di brevetti. Il Trattato stabilisce la procedura per la redazione e il deposito di una domanda internazionale di titolo di protezione. Questa procedura riduce il costo del brevetto estero e ne velocizza la procedura. A tal fine è prevista la creazione di organismi di ricerca internazionali simili agli uffici statali dei brevetti. Questi organismi effettuano ricerche documentarie sui materiali delle domande e organizzano esami nazionali, nonché esami preliminari internazionali. Il Trattato di Washington non introduce un unico brevetto internazionale, ma ne contiene elementi.

Il principale trattato internazionale che supera la natura territoriale della protezione dei marchi è la Convenzione di Madrid sulla registrazione internazionale delle fabbriche e dei marchi del 1891 (modificata nel 1979, Protocollo 1989). La Convenzione prevede la protezione dei marchi in tutti gli Stati membri senza la loro registrazione in ciascuno Stato. A tal fine è stato creato l'International Bureau of Intellectual Property, che effettua la registrazione internazionale dei marchi, valida in tutti i paesi partecipanti. La Convenzione ha sviluppato la Classificazione di Nizza. Una registrazione internazionale ha una validità di 20 anni, indipendentemente dai periodi stabiliti dalla legislazione nazionale.

La legislazione sui brevetti della Russia si basa sulla legge sui brevetti della Federazione Russa del 23.09.1992 settembre 3517 n. 1-22.03.1991, che, sebbene sia cambiata, necessita comunque di una revisione a lungo. I diritti degli stranieri sulla proprietà industriale nella Federazione Russa sono stabiliti sul principio di reciprocità: in relazione ai diritti di un titolare di brevetto - sulla base di trattati internazionali; in relazione al diritto del titolare di un marchio - sulla base del principio di reciprocità in assenza di un accordo internazionale. La legge ha determinato la procedura per l'ottenimento di brevetti da parte di stranieri nella Federazione Russa e la loro risoluzione, la possibilità di risoluzione anticipata di un brevetto. La Russia ha anche la legge della RSFSR n. 948-1 del 1992 marzo 19 "Sulla concorrenza e la restrizione delle attività monopolistiche nei mercati delle merci" (anch'essa obsoleta da tempo) e una serie di altre leggi sulla proprietà industriale adottate nel 2 Il diritto di proprietà industriale nell'ordinamento interno non è codificato. Il codice civile manca di una disciplina sia sostanziale che di conflitto di legge di tali rapporti. Tutte le controversie sui diritti di proprietà industriale con un elemento estraneo possono essere risolte solo per analogia. La disciplina del conflitto è prevista solo in relazione ai contratti di licenza (comma 1211, comma XNUMX, art. XNUMX cc). Per molti anni c'è stato un urgente bisogno di migliorare la legge russa nel campo della regolamentazione delle relazioni ai sensi del diritto di proprietà industriale.

Tema 10. MATRIMONIO E RELAZIONI FAMILIARI NEL DIRITTO INTERNAZIONALE PRIVATO

10.1. I principali problemi del matrimonio e dei rapporti familiari con un elemento estraneo

Il matrimonio e le relazioni familiari sono relazioni complesse di natura non patrimoniale e personale, fondate su vincoli familiari e regolate dalle norme del diritto civile (nel senso ampio del termine). In molti paesi non esiste il diritto di famiglia come ramo del diritto indipendente e i rapporti di diritto di famiglia sono regolati dal diritto civile (Germania, Svizzera, Francia). Nella maggior parte degli stati moderni, il diritto di famiglia è separato dal diritto civile, codificato e rappresenta un ramo del diritto indipendente (Federazione Russa, Algeria, paesi dell'Europa orientale e America Latina).

Negli atti normativi della maggior parte degli stati non esiste una definizione legislativa del matrimonio, ei suoi problemi giuridici non sono pienamente risolti né nelle leggi né nella dottrina. È praticamente generalmente accettato che il matrimonio sia un'unione volontaria legalmente formalizzata di un uomo e una donna, finalizzata a creare una famiglia e presumere la convivenza congiunta con una famiglia comune. Va subito notato che una tale definizione di matrimonio non corrisponde alla legge di tutti gli stati. Nella moderna dottrina del diritto e nella pratica giudiziaria, il matrimonio è definito come contratto matrimoniale, stato matrimoniale o unione matrimoniale. Il punto di vista più comune è che il matrimonio è un contratto, una transazione di diritto civile che dà origine a diritti e obblighi personali e patrimoniali dei coniugi.

Le relazioni familiari con un elemento straniero sono parte integrante delle relazioni civili internazionali. L'elemento estraneo nel matrimonio e nei rapporti familiari può manifestarsi in tutte le sue varianti. Nella legislazione di alcuni Stati si distinguono specificamente i matrimoni "stranieri" (tra stranieri) e "misti" (tra stranieri e propri cittadini). I rapporti familiari sono legati nella massima misura alle tradizioni nazionali, alla religione, ai costumi quotidiani ed etnici, e quindi il diritto di famiglia dei diversi paesi è fondamentalmente diverso e praticamente non unificabile. Tutto ciò provoca gravi conflitti di leggi in materia di diritto matrimoniale e di famiglia.

I principali problemi conflittuali del matrimonio e della famiglia sono i seguenti: 1) la forma e le condizioni del matrimonio; 2) restrizioni razziali e religiose; 3) divieti di matrimonio con stranieri; 4) la necessità di autorizzazione (diplomatica, genitori o tutori) per contrarre matrimonio; 5) diritto personale (supremazia) del marito; 6) matrimonio per procura e tramite un rappresentante; 7) poligamia e monogamia; 8) matrimoni tra persone dello stesso sesso; 9) responsabilità legale per il rifiuto di contrarre il matrimonio promesso; 10) "matrimoni zoppi", ecc.

La dottrina del diritto, con l'ausilio dell'analisi comparata, ha individuato i vincoli conflittuali più comuni per stabilire la legge applicabile: 1) la legge del luogo del matrimonio; 2) il diritto personale di entrambi i coniugi; 3) la legge del paese di residenza permanente del minore; 4) il diritto personale dell'adottante; 5) la legge di competenza dell'ente; 6) la legge del tribunale; 7) la legge del Paese di residenza congiunta dei coniugi; 8) la legge dell'ultimo comune di residenza; 9) il diritto personale del minore; 10) la legge dell'ubicazione dei beni familiari comuni.

I tentativi di unificare il matrimonio e le relazioni familiari con un elemento straniero sono stati fatti dall'inizio del XX secolo. A livello universale è stato elaborato un intero corpus di Convenzioni dell'Aia sul diritto di famiglia: sulla risoluzione dei conflitti di legge e di giurisdizione in materia di divorzio e separazione giudiziale dei coniugi del 1902; sulla legge applicabile alle obbligazioni alimentari, 1972; sulla cooperazione in materia di adozioni straniere, 1993; sulla risoluzione dei conflitti di legge in materia matrimoniale nel 1995, e altri (circa 50 in totale). Queste convenzioni contengono norme di conflitto per lo più unificate. Il principale svantaggio delle Convenzioni dell'Aia è la cerchia ristretta dei loro partecipanti. Molte di esse non sono mai entrate in vigore perché non hanno ricevuto il numero richiesto di ratifiche.

Il Regno Unito ha codificato le norme giuridiche relative al matrimonio e ai rapporti familiari con la partecipazione di stranieri e apolidi (Sezione VII). Tali rapporti possono essere soggetti sia al diritto russo che a quello straniero. Nel caso in cui una questione di conflitto venga risolta a favore del diritto straniero, viene determinata la procedura per stabilire il contenuto del diritto di famiglia straniero (articolo 166 del Regno Unito). Questa è responsabilità del tribunale e delle altre autorità competenti della Federazione Russa. Il contenuto del diritto di famiglia straniero è stabilito tenendo conto della sua interpretazione ufficiale, pratica applicativa e dottrina nello Stato estero pertinente. Il Regno Unito contiene una clausola sull'ordine pubblico (articolo 167), secondo la quale le norme del diritto di famiglia straniero non si applicano se la loro applicazione è contraria ai fondamenti dello stato di diritto (ordine pubblico) della Federazione Russa. In questi casi si applicano le regole del diritto russo.

10.2. Matrimoni

La procedura per concludere il matrimonio e le sue principali forme in termini di sopravvenienza delle conseguenze legali nei diversi paesi sono definite in modi fondamentalmente diversi: solo la forma civile del matrimonio (Federazione Russa, Svizzera, Francia, Germania, Giappone); solo religiosi (Israele, Iraq, Iran, alcuni stati degli USA e province del Canada); in alternativa l'uno o l'altro (Gran Bretagna, Spagna, Danimarca, Italia); sia civili che religiosi (stati latinoamericani, stati del Medio Oriente e del sud-est asiatico). Alcune conseguenze di diritto civile sono generate anche dalla convivenza illecita con la condotta di una famiglia comune. In alcuni stati degli Stati Uniti, la semplice convivenza dopo un certo periodo di convivenza consente al tribunale di stabilire un precedente per la presunzione di matrimonio legale.

Anche le condizioni per concludere il matrimonio nelle legislazioni nazionali sono fondamentalmente diverse, ma si possono distinguere alcune caratteristiche comuni: il raggiungimento dell'età matrimoniale stabilita dalla legge; responsabilità di nascondere le circostanze che impediscono il matrimonio; divieto di matrimoni tra parenti stretti, genitori adottivi e figli adottivi, tutori e tutori; divieto di matrimonio con persone parzialmente o totalmente inabili; la necessità del consenso espresso degli sposi.

La legislazione di quasi tutti i paesi prevede una forma speciale di matrimonio: i matrimoni consolari. Tali matrimoni sono conclusi nei consolati o nei dipartimenti consolari delle ambasciate tra cittadini dello stato di accreditamento situati nel territorio di questo stato estero. I matrimoni consolari sono conclusi sulla base di convenzioni consolari; tali matrimoni saranno soggetti alle leggi dello stato di accreditamento. Alcune convenzioni consolari prevedono l'obbligo di tener conto della legge dello Stato ospitante (Convenzione consolare tra la Federazione Russa e gli Stati Uniti).

Il problema più acuto del matrimonio e dei rapporti familiari con un elemento estraneo è il gran numero di matrimoni "zoppi", cioè matrimoni che danno luogo a conseguenze legali in uno stato e sono considerati non validi in un altro. Questo problema è generato dal fatto che molti paesi non riconoscono la forma e la procedura del matrimonio se differiscono dalle loro normative nazionali. Ad esempio, in Israele, i matrimoni misti contratti all'estero vengono riconosciuti solo se il matrimonio è avvenuto in sinagoga. I matrimoni zoppicanti sono un grave fenomeno destabilizzante nella vita internazionale, generano incertezza giuridica e comportano conseguenze negative. Non molto tempo fa, si è tentato di eliminare queste carenze con l'aiuto della Convenzione dell'Aia sulla risoluzione dei conflitti di leggi in materia matrimoniale del 1995. Tuttavia, questa Convenzione non è ancora entrata in vigore, poiché ha un ristretta cerchia di partecipanti e Stati che non riconoscono i matrimoni conclusi all'estero, non hanno aderito alla Convenzione.

I vincoli generali di conflitto per risolvere la questione del matrimonio sono il diritto personale di entrambi i coniugi (le condizioni interne del matrimonio sono soggette ad esso) e il diritto del luogo del matrimonio (determina la forma e la procedura del matrimonio). Tali vincoli sono previsti sia dalla legislazione nazionale che dalla Convenzione dell'Aia sulla risoluzione dei conflitti di leggi in materia matrimoniale.

Quando si concludono matrimoni misti e stranieri sul territorio della Russia, la loro procedura e forma sono soggette alla legge russa (clausola 1, articolo 156 del Regno Unito). Il legislatore ha previsto il cumulo del conflitto vincolante. Le condizioni per concludere un matrimonio sono determinate dal diritto personale di ciascuno dei coniugi (vale a dire, è possibile applicare contemporaneamente le decisioni di due ordinamenti). Allo stesso tempo, è necessario tenere conto delle disposizioni della legge russa in merito alle circostanze che impediscono l'unione matrimoniale (clausola 2, articolo 156 del Regno Unito).

La regolamentazione della procedura per contrarre matrimonio di cittadini con doppia cittadinanza e apolidi è effettuata in modo speciale. Se un bipatride ha anche la cittadinanza russa, le condizioni per il suo matrimonio sono determinate dalla legge russa. Per le persone con cittadinanza multipla, le condizioni per contrarre matrimonio sono determinate dalla legislazione dello Stato a scelta della persona stessa (clausola 3, articolo 156 del Regno Unito). Nella determinazione delle condizioni per il matrimonio degli apolidi si applica la legge dello Stato del loro luogo di residenza permanente (clausola 4, articolo 156). Così, all'art. 156 del Regno Unito istituisce una "catena" di norme sul conflitto di leggi che regolano la procedura per contrarre matrimonio con modalità diverse per le diverse categorie di individui. I matrimoni tra stranieri conclusi nelle rappresentanze consolari e diplomatiche di Stati esteri sul territorio della Federazione Russa sono riconosciuti validi sulla base della reciprocità (clausola 2, articolo 157 del Regno Unito).

La conclusione di matrimoni al di fuori del territorio della Federazione Russa è regolata dal paragrafo 1 dell'art. 157 e dell'art. 158 SC. La norma del comma 1 dell'art. 157 SC solleva molti interrogativi: che carattere ha - imperativo o dispositivo; cosa stabilisce esattamente - il diritto o l'obbligo per i cittadini della Federazione Russa di sposarsi all'estero presso le istituzioni diplomatiche o consolari della Federazione Russa; I cittadini russi hanno il diritto di sposarsi tra loro al di fuori della Federazione Russa non negli uffici diplomatici o consolari della Federazione Russa, ma nelle autorità locali di registrazione del matrimonio? I matrimoni contratti tra cittadini russi e cittadini stranieri al di fuori della Federazione Russa sono riconosciuti validi in Russia se la loro forma e la procedura per la loro conclusione sono conformi alla legge del luogo del matrimonio e alle disposizioni dell'art. 14 SC.

In connessione con alcune tendenze specifiche nello sviluppo del diritto di famiglia all'estero (Paesi Bassi, Svezia, USA, ecc.), esiste un problema di riconoscimento nella Federazione Russa dei matrimoni omosessuali conclusi tra cittadini russi e stranieri al di fuori della Russia Federazione, poiché la legislazione russa non vieta direttamente i matrimoni tra persone dello stesso sesso. I matrimoni tra stranieri conclusi al di fuori dei confini della Federazione Russa sono riconosciuti validi a condizione che sia rispettata la legislazione del luogo del matrimonio. L'invalidità dei matrimoni con elemento estraneo è determinata dalla normativa applicata alla conclusione del matrimonio (articolo 159 del Regno Unito).

10.3. Divorzio

Fino agli anni '70. 70 ° secolo praticamente in tutto il mondo, il divorzio era considerato una sanzione per il comportamento colpevole dei coniugi, per la violazione del contratto matrimoniale con il recupero delle perdite e il risarcimento del danno morale. A metà degli anni '1970. XNUMX ° secolo La riforma del divorzio è stata attuata nella maggior parte dei paesi europei. La tendenza principale della riforma è il rifiuto del concetto di divorzio come sanzione e il passaggio al concetto: il divorzio è una dichiarazione di matrimonio fallito. La legislazione moderna della maggior parte dei paesi prevede procedure di divorzio sia giudiziali che stragiudiziali. A livello internazionale universale, queste questioni sono disciplinate nella Convenzione dell'Aia sul riconoscimento del divorzio e della separazione giudiziale dei coniugi del XNUMX.

La Convenzione del 1993 sull'assistenza legale e sui rapporti giuridici in materia civile, familiare e penale per la CSI stabilisce che in caso di divorzio si applica la legge del paese di cui i coniugi sono cittadini al momento del divorzio. In caso di diversa cittadinanza dei coniugi si applica la legge dello Stato del luogo di scioglimento del matrimonio.

La procedura per lo scioglimento dei matrimoni stranieri e misti è definita nelle convenzioni consolari e nella legislazione nazionale. La maggior parte degli stati riconosce i divorzi che avvengono all'estero. Il principale vincolo di conflitto nella risoluzione delle questioni di divorzio è la legge del luogo del divorzio, i vincoli sussidiari sono la legge personale dei coniugi e la legge del tribunale. Negli stati europei esiste un modo simile al divorzio, ma legalmente diverso per porre fine al matrimonio e ai rapporti familiari. Su richiesta delle parti, il giudice decide sulla separazione (separazione giudiziale) dei coniugi. Il matrimonio non si estingue, ma i coniugi ottengono il diritto alla residenza separata. La principale differenza tra separazione e divorzio è che in caso di morte di uno dei coniugi, l'altro conserva i diritti ereditari.

La procedura per lo scioglimento dei matrimoni con un elemento straniero ai sensi della legge russa è stabilita nell'art. 16 °C, contenente una "catena" di norme in conflitto. Allo scioglimento di qualsiasi matrimonio nel territorio della Federazione Russa si applica solo la legge russa, vale a dire la legge del tribunale. Il diritto dei cittadini russi di sciogliere i matrimoni con stranieri residenti al di fuori della Federazione Russa è legiferato nei tribunali russi o nelle missioni diplomatiche e consolari della Federazione Russa. Lo scioglimento di qualsiasi matrimonio al di fuori della Federazione Russa è riconosciuto come valido in Russia, soggetto alla legge del relativo Stato estero. I requisiti principali sono il rispetto delle prescrizioni della legge straniera sulla competenza degli organi e della normativa sullo scioglimento dei matrimoni.

10.4. Rapporto giuridico tra coniugi

Come regola generale, la disciplina del conflitto dei rapporti personali non patrimoniali dei coniugi si basa sull'applicazione del diritto personale del marito e del diritto personale della moglie. Il principale vincolo di conflitto è la legge dell'ultimo luogo di residenza comune dei coniugi. L'inizio che definisce ha un segno territoriale. Se i coniugi non hanno mai vissuto insieme, si applica la legge del paese del foro. La clausola di ordine pubblico è ampiamente utilizzata. Nei paesi sviluppati, la parità di diritti tra marito e moglie è legalmente stabilita. Una peculiare regolamentazione dei rapporti personali dei coniugi ha luogo nel diritto anglo-americano (Gran Bretagna, USA). I coniugi sono obbligati a creare una comunità coniugale di vita (consorzio).

Il problema della scelta della legge applicabile alla regolamentazione dei rapporti coniugali personali viene risolto con l'ausilio di una "catena" di norme conflittuali. Vincolo generale del conflitto - la legge del paese di residenza comune dei coniugi; in assenza di un luogo di residenza comune - la legge dello Stato nel cui territorio i coniugi avevano l'ultima residenza comune. Se i coniugi non hanno mai convissuto, si applica la legge del Paese del foro. In alcuni stati (Gran Bretagna, Germania, Francia), il vincolo di conflitto dominante è il diritto personale del marito, che si applica indipendentemente dal diverso luogo di residenza e dalla diversa cittadinanza dei coniugi.

I rapporti patrimoniali tra i coniugi si basano su un regime contrattuale o giuridico di comunione dei beni. Tipi di regimi di proprietà legale - comunità (Francia, Svizzera), separatezza (Gran Bretagna, Germania), proprietà differita (Danimarca, Svezia, Norvegia). La legislazione della maggior parte dei paesi europei prevede obblighi per gli alimenti reciproci dei coniugi. La soluzione a questo problema è possibile sia in tribunale che previo accordo tra i coniugi sul pagamento degli alimenti. I problemi di conflitto di obbligazioni alimentari sono risolti sulla base dell'applicazione della legge del domicilio legale (comune residenza dei coniugi). Possono sorgere problemi in assenza di un luogo di residenza comune dei coniugi. In tali casi, il principale principio di conflitto è la legge del tribunale.

Nel diritto moderno è sancito il principio dell'uguaglianza dei diritti di proprietà e degli obblighi dei coniugi. Nei paesi occidentali, quando si stipula un matrimonio, è obbligatorio un contratto di matrimonio. È possibile concludere tale contratto a condizione (sospensiva o revocabile). La legislazione della maggior parte dei paesi prevede un'autonomia di volontà illimitata per quanto riguarda il contenuto del contratto di matrimonio. L'unica limitazione è la conformità delle disposizioni del contratto di matrimonio con l'ordine pubblico dello Stato. Viene inoltre stabilita la possibilità di illimitata autonomia di volontà in materia di legge applicabile. Si applica anche la legge della comune cittadinanza o del comune domicilio dei coniugi, quella del paese del foro.

Nella legge russa, in materia di rapporti personali e patrimoniali tra i coniugi, si stabilisce anche una "catena" di norme sul conflitto di leggi: la legge del paese di residenza congiunta, la legge del paese di ultima residenza congiunta, la legge russa (nel territorio della Federazione Russa) come legge del tribunale (articolo 161 UK). Il concetto e la procedura per la conclusione di un contratto di matrimonio sono disposizioni completamente nuove per la legge russa (articoli 40-44 del Regno Unito). La principale differenza tra il contratto di matrimonio russo e il contratto di matrimonio nel diritto straniero è il diritto delle parti di risolvere solo i rapporti di proprietà. Quando si conclude un contratto di matrimonio e un accordo sul pagamento degli alimenti nei matrimoni con un elemento straniero, le parti hanno la possibilità di scegliere la legge applicabile. In mancanza di accordo tra le parti sulla legge applicabile, la regolamentazione avviene mediante l'applicazione della “catena” delle norme di conflitto stabilite dall'art. 161 SC.

10.5. Rapporto giuridico tra genitori e figli

La disciplina del conflitto di stato giuridico dei minori si basa sull'applicazione della legge sulla cittadinanza del minore. La cittadinanza dei figli è stabilita dalla cittadinanza dei genitori, di comune accordo tra di loro (se i genitori hanno cittadinanza diversa), dal principio del suolo (Risoluzione del Comitato dei Ministri UE "Sulla cittadinanza dei figli nati nel matrimonio") . I principali problemi dei rapporti giuridici tra genitori e figli sono l'accertamento e la contestazione della paternità (maternità), la privazione della potestà genitoriale, le obbligazioni alimentari di genitori e figli, la tutela dei diritti del figlio, l'istituto della potestà genitoriale. La regolamentazione di questi rapporti viene effettuata, in primo luogo, sulla base del diritto personale dei figli e dei genitori (i diritti del paese di cittadinanza o domicilio). Si applicano anche la legge del paese di residenza abituale del minore, la legge dell'istituzione competente e la legge del tribunale.

La maggior parte di queste questioni sono risolte nel diritto internazionale (nella Convenzione dell'Aia sulla legge applicabile alle obbligazioni alimentari dei minori, 1956; Convenzione sui diritti del fanciullo, 1989; sulla competenza e la legge applicabile in relazione alla protezione dei minori 1961 ).

La disciplina applicabile in materia di accertamento e contestazione della paternità e maternità è definita dall'art. 162 SC. Il principale conflitto vincolante è la legge della cittadinanza del bambino per nascita. Stabilire (contestare) la paternità (maternità) sul territorio della Federazione Russa comporta l'applicazione della legge russa. Il legislatore ha garantito il diritto dei cittadini russi al di fuori della Federazione Russa di rivolgersi alle rappresentanze diplomatiche e consolari della Federazione Russa in merito alla risoluzione di tali questioni.

I diritti e gli obblighi dei genitori e dei figli sono disciplinati dall'art. 163 SC. Il principale vincolo di conflitto è la legge del luogo di residenza comune di genitori e figli. In assenza di un luogo di residenza comune, si applica la legge della nazionalità del minore. Gli obblighi di alimenti e altri rapporti comportano l'applicazione sussidiaria della legge del luogo di residenza permanente del minore. Gli obblighi di alimenti dei figli adulti e di altri membri della famiglia sono determinati dalla legge sulla residenza congiunta (articolo 164 del Regno Unito). In mancanza di un comune domicilio si applica la legge dello Stato di cui è cittadino il richiedente gli alimenti.

10.6. Adozione (adozione) nel diritto internazionale privato

L'istituto di adozione (adozione) è uno dei più antichi istituti giuridici (conosciuti fin dal mondo antico). L'adozione è una questione giuridica ed etica complessa perché richiede una forte convinzione nell'interesse superiore del bambino. A livello internazionale, le principali questioni dell'adozione sono risolte nella Convenzione europea sull'adozione dei bambini del 1967. Negli ultimi anni l'adozione (adozione) da parte di cittadini stranieri e l'adozione all'estero sono diventate estremamente comuni. A questo proposito, il diritto internazionale moderno ha stabilito uno standard più elevato per i requisiti di adozione. Il sistema di adozione sancito dalla Convenzione delle Nazioni Unite sui diritti dell'infanzia del 1989 garantisce i diritti e gli interessi del bambino in caso di adozione. La Raccomandazione del Comitato dei Ministri dell'UE "Sull'allevamento delle famiglie" e la Convenzione sulla protezione dei bambini e la cooperazione in materia di adozione all'estero del 1993 sono dedicate alla regolamentazione giuridica di queste questioni.

Le questioni di conflitto sull'adozione (adozione) nella legislazione russa sono risolte sulla base di una "catena" di regole di conflitto. Il principale conflitto vincolante è la legge personale dell'adottante (cittadinanza o domicilio) in caso di adozione (adozione) sul territorio della Federazione Russa di un bambino cittadino della Federazione Russa. Allo stesso tempo, viene fissata la necessità di rispettare la legislazione sulla famiglia della Federazione Russa e i trattati internazionali della Federazione Russa (Parte 2, Clausola 1, Articolo 165 del Regno Unito). Adozione (adozione) da parte di stranieri sposati con cittadini russi di bambini - I cittadini russi sul territorio della Federazione Russa presuppongono l'applicazione della legge russa, tenendo conto degli obblighi internazionali della Federazione Russa. Il legislatore ha inoltre stabilito l'applicazione della legge dell'istituzione competente in caso di adozione (adozione) nel territorio della Federazione Russa di un cittadino straniero. È stato inoltre stabilito un elenco di casi in cui l'adozione richiede il consenso dell'istituzione competente della Federazione Russa, dei rappresentanti legali del minore e del minore stesso.

In caso di possibile violazione dei diritti del bambino, è necessario rifiutare l'adozione (adozione) o annullare l'adozione in tribunale. Agli uffici consolari della Federazione Russa è affidato l'obbligo di tutelare i diritti e gli interessi dei minori - cittadini della Federazione Russa, adottati (adottati) da cittadini stranieri al di fuori della Federazione Russa. Quando si adottano (adottando) bambini - cittadini della Federazione Russa al di fuori della Federazione Russa, si applica la legge dell'istituzione competente dello stato di cui è cittadino il genitore adottivo. Per la produzione di tale adozione, è necessario ottenere l'autorizzazione preventiva dell'autorità competente della Federazione Russa.

Tema 11. I RAPPORTI PATRIMONIALI NEL DIRITTO INTERNAZIONALE PRIVATO

11.1. I principali problemi nel campo delle relazioni ereditarie complicate da un elemento estraneo

Il diritto successorio è una delle istituzioni del diritto civile, inteso come un insieme di regole che disciplinano i rapporti relativi al trasferimento dei diritti e degli obblighi del defunto ad altre persone. L'eredità è una delle modalità derivate più importanti per trasferire la proprietà. Esiste una stretta relazione tra il diritto successorio e il diritto patrimoniale. L'oggetto del diritto successorio può essere solo ciò che può essere oggetto del diritto della proprietà privata. Il diritto di proprietà prevale sul diritto successorio.

Tipi di eredità - eredità per testamento e per legge. L'eredità testamentaria è il principale tipo di eredità. L'origine originaria della successione testamentaria sia nel diritto continentale che in quello consuetudinario è una combinazione di due principi fondamentali: libertà di volontà e tutela degli interessi della famiglia. In quasi tutti gli stati, un testamento è inteso come una transazione unilaterale, un atto di volontà del testatore. Le forme del testamento sono fondamentalmente diverse sotto la legislazione dei diversi stati. Tentativi di unificare parzialmente il diritto successorio sono stati compiuti nella Convenzione dell'Aia sui conflitti di leggi riguardanti le forme delle disposizioni testamentarie e nella Convenzione di Washington sulla forma dei testamenti del 1973. Tuttavia, il diritto successorio, come il diritto di famiglia, è in larga misura determinato dalle tradizioni e dai costumi nazionali e quindi è molto difficile da unificare.

L'eredità per legge ha valore sussidiario. In sostanza si esegue: in assenza di testamento; se è dichiarato nullo; rifiuto dell'erede sotto la volontà di accettare l'eredità; in caso di lascito di parte del bene. In quasi tutti i paesi esiste il concetto di quota obbligatoria - una restrizione del principio della libertà di volontà a favore dei familiari del testatore. La legislazione dei diversi paesi determina l'ordine di successione per legge e la cerchia degli eredi obbligatori in modi diversi.

Inoltre, esistono differenze fondamentali nell'eredità di beni mobili e immobili. Nella legge della maggior parte degli stati, sono fissate regole di conflitto imperativo sull'eredità degli immobili. L'ordine di eredità di tale proprietà è determinato dalla legge dello stato della sua ubicazione. Nel diritto successorio, vi è una scissione del legame conflittuale per determinare il regime della proprietà a seconda della sua categoria. Di conseguenza, per determinare la legge applicabile vengono utilizzati vari principi di conflitto di leggi. Quando si ereditano beni mobili, vi è un cumulo di vincoli di conflitto: si applicano contemporaneamente la legge personale del testatore, la legge del luogo di redazione dell'atto e la legge del tribunale. La categoria dei beni (mobili e immobili) è determinata secondo le norme del diritto nazionale (principalmente) o di un trattato internazionale. Poiché l'appartenenza delle cose a mobili o immobili è determinata in modo diverso, ciò aggrava i problemi dei rapporti giuridici ereditari con un elemento estraneo. Attualmente molti stati hanno stabilito il principio dell'unità della proprietà ereditaria.

Elenchiamo i problemi conflittuali del diritto successorio: 1) determinare la cerchia degli eredi per legge e per testamento; 2) il sistema della proprietà ereditaria; 3) requisiti per la forma del testamento; 4) distinzione tra eredità di beni mobili e immobili; 5) la possibilità di applicare il principio dell'unità del patrimonio; 6) questioni di validità del testamento; 7) determinazione della capacità testamentaria. Legami di collisione generali e speciali: la legge dell'ubicazione di una cosa; la legge dell'ubicazione della proprietà; diritto personale del testatore; la legge di cittadinanza del testatore al momento della sua morte; la legge dell'ultima residenza permanente del testatore; la legge del luogo dove è stato fatto il testamento. Di primaria importanza è la legge personale del testatore.

La disciplina del conflitto dei rapporti di successione nel diritto russo è sancita dall'art. 1224 cc, che istituisce una “catena” di norme di conflitto. Il principale vincolo di conflitto delle relazioni ereditarie è la legge dell'ultimo luogo di residenza del testatore. Per determinare l'ordine legale dell'eredità dei beni immobili, si applica la legge dell'ubicazione della proprietà. Quando si ereditano immobili russi iscritti nel registro statale della Federazione Russa, si applica solo la legge russa. La determinazione della capacità giuridica testamentaria di una persona, la forma di un testamento o l'atto della sua cancellazione viene effettuata secondo la legge del paese di residenza del testatore al momento della redazione del testamento. Un testamento o un atto di annullamento è riconosciuto come valido dal punto di vista formale se soddisfa i requisiti della legge del luogo in cui il testamento è stato redatto o della legge russa.

11.2. Diritti di successione degli stranieri nella Federazione Russa e dei cittadini russi all'estero

La base per la regolamentazione del diritto successorio in Russia è la Sez. V GK. La legge russa stabilisce un regime nazionale per gli eredi stranieri. Questa regola ha un carattere imperativo e può eliminare l'emergere di una questione di conflitto. In pratica, però, il trattamento nazionale è concesso secondo quanto previsto dai trattati internazionali o in presenza di reciprocità (se non esiste un trattato internazionale). Sono previste anche alcune deroghe al regime nazionale. Nel campo delle relazioni ereditarie opera il principio della reciprocità materiale.

I diritti di eredità degli stranieri in Russia e dei cittadini russi all'estero sono regolati principalmente da convenzioni consolari e accordi di assistenza legale. Considerare le disposizioni dei trattati bilaterali della Federazione Russa sull'assistenza legale nel campo delle relazioni ereditarie.

1. I cittadini di una parte in materia di eredità sono pienamente equiparati ai cittadini dell'altra parte, cioè gli stranieri sono riconosciuti capaci di ereditare per legge e testamento su base di uguaglianza con i propri cittadini; la proprietà ereditaria passa agli eredi stranieri alle stesse condizioni che si applicano ai propri cittadini.

2. La tassazione in materia di successioni nei confronti degli stranieri è effettuata alle stesse condizioni di cui godono i propri cittadini. Le eredità dovute a stranieri sono liberamente trasferite all'estero in presenza di reciprocità.

3. L'eredità di cittadini di una parte nel territorio dell'altra è ammissibile solo per quei tipi di beni che, secondo la legge di tale Stato, possono essere oggetto di eredità per i propri cittadini.

4. Oggetto di disposizione testamentaria nel territorio di una Parte da parte di cittadini dell'altra Parte può essere tutto ciò che, secondo la legge dello Stato di residenza, può essere oggetto di disposizione testamentaria dei propri cittadini.

5. L'estensione dei termini per entrare in un'eredità nei confronti degli stranieri viene effettuata nei tribunali di uno stato per gli stessi motivi dei cittadini locali (negli accordi con i singoli stati - Polonia, Ungheria, Bulgaria - esistono regolamenti speciali sul calcolo dei termini per l'accettazione di un'eredità) .

6. I trattati risolvono il problema della competenza delle autorità di cui lo Stato comprende i procedimenti sulla causa successoria. Tale materia è soggetta alla disciplina del conflitto sulla base di vincoli speciali: a) in caso di eredità di beni mobili è competente l'istituto di giustizia del Paese ove il testatore ha avuto l'ultima stabile residenza; b) quando si ereditano beni immobili - l'istituto di giustizia del paese in cui si trova questo bene.

7. È stata stabilita la possibilità di competenza separata in relazione ai beni ubicati nel territorio di uno degli Stati contraenti; la successione di beni immobili è regolata dalla legge di quello Stato, e la successione di beni mobili dalla legge dell'altro Stato contraente nel cui territorio il testatore era domiciliato o di cui era cittadino al momento della morte.

8. La capacità testamentaria di un cittadino è determinata dalla legge personale del testatore (cittadinanza o domicilio).

9. La forma del testamento è determinata dalla legge del paese nel cui territorio il testatore aveva l'ultima residenza.

10. La validità del testamento è determinata dalla legge del luogo in cui il testamento è stato redatto.

11. Il testamento è riconosciuto valido nella forma se risponde ai requisiti: a) della legge dello Stato nel cui territorio il testamento è stato redatto; b) i diritti dello Stato di cui era cittadino il testatore al momento della morte; c) la legge dello Stato nel cui territorio era domiciliato il testatore al momento della morte o al momento del testamento; d) i diritti dello Stato nel cui territorio si trova il bene immobile, se si tratta dell'eredità di tale bene.

La Convenzione del 1993 sull'assistenza legale e le relazioni legali in materia civile, familiare e penale per i paesi della CSI stabilisce una "catena" di regole di conflitto che disciplinano lo statuto ereditario:

1) il diritto ereditario di beni mobili è determinato dalla legge della parte nel cui territorio il testatore aveva l'ultima residenza permanente;

2) il diritto ereditario di beni immobili è determinato dalla legge della parte nel cui territorio si trova tale bene;

3) la capacità di una persona di redigere un testamento e il suo annullamento, la forma del testamento e il suo annullamento sono determinati dalla legge della parte nel cui territorio il testatore aveva una residenza permanente al momento della redazione del testamento . Un testamento o la sua revoca non possono essere dichiarati nulli per inosservanza della forma, se conforme ai requisiti di legge del luogo in cui il testamento è stato redatto.

La tutela dei diritti di successione dei cittadini russi all'estero è affidata ai consoli ed è regolata dalle disposizioni delle convenzioni consolari. I cittadini russi hanno il diritto di ricevere beni ereditari se l'eredità viene aperta all'estero. Il diritto di ereditare sorge sulla base del diritto straniero; di conseguenza, i cittadini russi sono riconosciuti come eredi secondo la legge dello stato che si applica allo statuto di successione.

Il diritto dei cittadini russi di agire come eredi di un certo ordine in caso di eredità per legge e di ricevere una quota di eredità in caso di apertura di un'eredità all'estero è determinato dalla legge di uno Stato estero e non può in alcun modo dipendere dal disposizioni della legislazione russa. La legge russa non prevede alcuna restrizione per i cittadini russi a ricevere importi di eredità dall'estero.

Ecco le principali disposizioni delle convenzioni consolari (con Regno Unito, Cina, USA, Svezia) in materia di diritto successorio:

1) il console adotta misure per proteggere i beni lasciati dopo la morte di un cittadino del suo paese. I beni mobili sono consegnati al console per il loro trattamento conformemente al suo diritto nazionale;

2) le autorità dello Stato ricevente sono obbligate a notificare al console l'apertura di un'eredità a favore di un cittadino dello Stato di accreditamento;

3) il console ha il diritto di rappresentare gli interessi dei cittadini del suo Stato, rivendicando una quota del patrimonio nello Stato ospitante;

4) il console è il legale rappresentante dei cittadini del suo Stato in materia di successione nei tribunali e negli altri organi dello Stato ricevente.

11.3. Il regime di "escheat" nel diritto internazionale privato

La proprietà di Escheat è la proprietà che rimane dopo la morte di una persona che non ha lasciato eredi né per legge né per testamento. Il diritto successorio sostanziale di quasi tutti gli stati in questo caso stabilisce che tale proprietà vada al tesoro (articolo 1151 del codice civile). Tuttavia, nella legge di diversi stati, la spiegazione del diritto dello stato di ereditare tale proprietà è fondamentalmente diversa.

1. Il concetto di trasferimento della proprietà pignorata alla proprietà statale come proprietà senza proprietario (Francia, Austria, USA). L'acquisizione di un immobile come senza proprietario ha carattere iniziale, e non derivativo, pertanto la proprietà pignorata passa allo Stato libero da ogni gravame e debiti. I diritti ereditari dello stato qui derivano dalla "legge dell'occupazione".

2. Il concetto di trasferimento di beni confiscati in proprietà statale per diritto successorio (Federazione Russa, Germania, Spagna, Svizzera, Stati dell'Europa orientale, CSI e paesi baltici). La logica di questo concetto è la definizione di eredità come successione universale. In questo caso, lo stato è responsabile dei debiti del testatore, poiché l'acquisizione di proprietà per eredità è un modo derivato di trasferimento della proprietà.

Una diversa giustificazione del diritto dello stato di ereditare la proprietà pignorata è di notevole importanza pratica se tale proprietà appartiene a uno straniero:

1) se si considera che la proprietà pignorata passa nella proprietà dello Stato per eredità, allora deve essere trasferita nello stato di cui il defunto era cittadino;

2) se assumiamo che i diritti ereditari dello stato siano nati in base alla "legge dell'occupazione", allora la proprietà pignorata diventa proprietà dello stato in cui è morto il cittadino o in cui si trova la proprietà.

È praticamente generalmente accettato che il destino della proprietà pignorata sia determinato dalla legge dello stato sul cui territorio si trova la proprietà e dipenda dal concetto di trasferimento di proprietà pignorata a cui aderisce lo stato dato. Si segnalano inoltre le differenze nei regimi giuridici per l'eredità di beni mobili e immobili pignorati. Anche se lo Stato aderisce al concetto di trasferimento per diritto di successione, gli immobili diventano comunque proprietà dello Stato nel cui territorio sono ubicati. Le cose mobili vengono trasferite allo stato di cittadinanza del defunto o entrano nel tesoro dello stato in cui si trovano.

Nelle moderne relazioni civili internazionali, il destino dei beni confiscati appartenenti a stranieri è regolato da trattati bilaterali di patrocinio a spese dello Stato. Questi accordi contengono una norma materiale unificata: i beni mobili pignorati vengono trasferiti nello stato di cui il testatore era cittadino al momento della morte; l'immobile pignorato diventa proprietà dello Stato nel cui territorio si trova. Questa norma materiale, che risolve direttamente il destino dei beni pignorati, è connessa ai principi di conflitto di leggi per la regolazione dei rapporti successori stabiliti nei contratti. L'eredità di beni mobili è soggetta alla legge personale del testatore e l'eredità di beni immobili è soggetta alla legge dell'ubicazione della cosa.

Una norma simile è contenuta nella Convenzione sull'assistenza legale e le relazioni legali in materia civile, familiare e penale del 1993, conclusa dai paesi della CSI.

Argomento 12. DIRITTO INTERNAZIONALE DEL LAVORO PRIVATO

12.1. Problemi di conflitto dei rapporti di lavoro internazionali

I rapporti di natura civilistica in senso lato, rientranti nell'ambito di applicazione del PIL, comprendono anche i rapporti di lavoro con elemento di estraneità, ma solo nella misura in cui la loro disciplina giuridica si esplica mediante le categorie del diritto civile (contrattuale obblighi, capacità legale e de eu, risarcimento del danno, prescrizione). Il sistema di norme che regolano tali rapporti di lavoro costituisce un ramo autonomo del PIL - MCHTP, costituito da norme sostanziali e di conflitto di leggi.

Nel campo del diritto del lavoro, con forza maggiore di quella tipica del diritto civile, si manifesta il principio del diritto pubblico. Il diritto del lavoro (come il diritto di famiglia) è un conglomerato di diritto pubblico e prescrizioni di diritto privato, sebbene in linea di principio il diritto del lavoro sia incluso nel sistema del diritto nazionale privato. L'intervento dello Stato in questa sfera dei rapporti giuridici è dovuto alla necessità di condurre una certa politica sociale che assicuri l'equilibrio degli interessi dei lavoratori e dei datori di lavoro al fine di evitare sconvolgimenti sociali, mantenere la stabilità nella società ed eliminare il più possibile la disoccupazione. Ciò è connesso con l'emergere e lo sviluppo della teoria del partenariato sociale, che domina la moderna regolamentazione dei rapporti di lavoro (è sancito anche dal Codice del lavoro).

L'intervento attivo dello Stato nella regolamentazione dei rapporti di lavoro predetermina la restrizione dell'effetto delle norme sul conflitto di leggi, vale a dire la restrizione conseguente all'applicazione della legge straniera. Anche quando la natura di diritto privato dei rapporti di lavoro non è in dubbio, nella maggior parte degli Stati questi rapporti rientrano nell'ambito legale, dove l'applicazione della legislazione nazionale è obbligatoria e le sue norme imperative sono di importanza decisiva. Praticamente ovunque, la subordinazione dei rapporti di lavoro ai comuni principi civili e conflittuali si scontra con norme di diritto pubblico sulla tutela del lavoro, sui casi “storpiati”, sugli scioperi, ecc. a tutela degli interessi della parte “debole”.

La regolamentazione dei conflitti dei rapporti di lavoro comporta l'applicazione di categorie generali di conflitto di leggi (ma con riserve significative). Poiché un contratto di lavoro è un contratto, l'autonomia della volontà è ampiamente applicata ad esso come conflitto generale vincolante di tutte le obbligazioni contrattuali. La legislazione della maggior parte degli stati prevede la possibilità di un accordo tra le parti sulla legge applicabile al momento della conclusione di un contratto di lavoro, come qualsiasi contratto di diritto civile. Tuttavia, non tutte le questioni del contratto possono essere regolate dall'autonomia della volontà delle parti. Il suo limite più significativo è la necessità di rispettare le norme obbligatorie della legislazione del lavoro e il paese del luogo di lavoro, il paese in cui è concluso il contratto di lavoro e lo stato di cittadinanza del dipendente.

In assenza di un accordo tra le parti sulla legge applicabile nel contratto, si richiede un'ipotetica volontà implicita delle parti nei tribunali occidentali. Vincoli speciali sussidiari di conflitto sono la legge del luogo di lavoro e la legge del luogo di conclusione del contratto. Il diritto del lavoro e la capacità giuridica sono determinati sulla base del diritto personale del dipendente, ma con alcune eccezioni a favore della legge del luogo di lavoro o della legge del luogo in cui il contratto è concluso.

Problemi di conflitto di leggi dei rapporti di lavoro internazionali: 1) la possibilità di regolare un contratto di lavoro sul principio dell'autonomia della volontà; 2) regolamentazione statale dei diritti e degli obblighi del lavoro degli stranieri e degli apolidi; 3) la possibilità di limitare i diritti del lavoro dei cittadini secondo le norme dei trattati internazionali bilaterali. I principali vincoli generali e speciali di conflitto sono le leggi: 1) luoghi di conclusione di un contratto di lavoro; 2) luoghi di attività produttiva; 3) bandiera per il trasporto marittimo e aereo; 4) diritto personale del lavoratore; 5) ubicazione del datore di lavoro; 6) luoghi di lavoro a tempo indeterminato; 7) l'ubicazione dell'impresa che ha inviato il dipendente in viaggio d'affari; 8) luoghi di immatricolazione dei veicoli; 9) vettore.

12.2. Rapporti di lavoro con un elemento straniero ai sensi della legislazione della Federazione Russa

L'inizio iniziale della regolamentazione del lavoro degli stranieri nella Federazione Russa è la norma della Costituzione sull'uguaglianza del diritto al lavoro. Nell'ambito dei rapporti di lavoro è stata stabilita (ma con ampie eccezioni) l'applicazione del principio del trattamento nazionale. Un'analisi delle disposizioni del diritto russo permette di affermare che proprio i cittadini russi hanno il diritto prioritario di lavorare nel territorio della Federazione Russa. Una disposizione simile esiste in quasi tutte le leggi sul lavoro in altri stati. Il Codice del lavoro non contiene norme speciali sul lavoro per gli stranieri, non disciplina le specificità del loro status giuridico nel campo del diritto del lavoro. Questi problemi sono regolati da leggi federali speciali che definiscono sia le categorie di individui stranieri che le categorie speciali di lavoratori stranieri sul territorio della Federazione Russa. I contratti di lavoro con gli stranieri possono essere solo a tempo determinato. Eventuali rapporti di lavoro con la partecipazione di stranieri sul territorio della Federazione Russa sono regolati in conformità con la legge russa (articolo 11 del Codice del lavoro).

I rapporti di lavoro con un elemento estraneo suggeriscono la possibilità di una regolamentazione dei conflitti. Il conflitto di leggi iniziale è l'applicazione della legge del paese del luogo di lavoro, ovvero la legge russa. L'applicazione del diritto straniero avviene principalmente nella regolamentazione dei rapporti di lavoro nelle imprese con investimenti esteri. Nel diritto interno è stata adottata una disposizione speciale sull'impiego di stranieri in imprese con investimenti esteri. Come in tutti gli altri stati, in Russia c'è la tendenza a limitare l'applicazione del diritto straniero ai rapporti di lavoro.

Negli ultimi 15 anni, la migrazione per lavoro di cittadini russi all'estero è aumentata in modo significativo. Le attività relative all'impiego di cittadini russi all'estero sul territorio della Federazione Russa possono essere svolte solo da persone giuridiche russe che dispongono di una licenza speciale. Sia il diritto russo che quello straniero possono essere applicati ai rapporti di lavoro dei russi all'estero. La legge russa regola il lavoro dei cittadini russi all'estero se i rapporti di lavoro sono sorti sul territorio della Federazione Russa, ad es. un cittadino russo viene inviato a lavorare all'estero come parte di un incarico ufficiale. Il diritto straniero determina lo status giuridico di un dipendente russo in base a un contratto di lavoro concluso all'estero. Le condizioni di lavoro dei cittadini russi all'estero, previste da un contratto di lavoro, non dovrebbero essere peggiori di quelle previste nei contratti di lavoro con cittadini di altri Stati esteri (trattamento della nazione più favorita). In ogni caso, le disposizioni del contratto di lavoro non devono violare le norme imperative dello stato del luogo di conclusione del contratto e del luogo di lavoro.

Nel Codice del lavoro, in linea di principio, non esiste una regolamentazione dei rapporti di lavoro con un elemento estraneo. Nella legislazione russa non esiste una sola norma di conflitto di leggi che riguardi direttamente l'ambito di applicazione dell'ICTP. Ai rapporti di lavoro con elemento estero si applica per analogia la normativa civile (artt. 1210, 1211 cc). Gli svantaggi ei problemi di questo approccio sono evidenti. Allo stato attuale, è ovvia anche la necessità di codificare l'MChTP nel PIL russo.

12.3. Infortuni sul lavoro e "casi mutilati"

Una delle aree più complesse e controverse del PIL è l'area dei conflitti di leggi in relazione agli incidenti sul lavoro. I criteri per la scelta della legge nei "casi portatori di handicap" sono piuttosto diversi e sono legati ai seguenti concetti di base di tali casi:

1) l'origine illecita della responsabilità dell'inquilino, giustificando l'applicazione della legge del luogo in cui è stato commesso l'illecito;

2) l'origine contrattuale della responsabilità dei diritti e degli obblighi dei partecipanti all'obbligo di risarcimento del danno, che implica l'applicazione della legge stabilita nel contratto di lavoro;

3) il cumulo dell'illecito e della responsabilità contrattuale del datore di lavoro, il che implica l'esistenza di un'alternativa tra la legge del luogo in cui è stato commesso l'illecito e la legge cui è soggetto il contratto di lavoro. Entrambi i vincoli di conflitto sono ugualmente competenti;

4) la priorità della legge dell'ubicazione dell'impresa. L'applicazione pratica di questo concetto è complicata dal problema di qualificare il concetto di "ubicazione dell'impresa".

Nella giurisprudenza moderna e nella legislazione dei paesi occidentali (USA, Francia, Gran Bretagna), i vincoli di conflitto "differenziati" vengono utilizzati nei "casi paralizzati" (ricerca della legge insita in questa relazione). La tendenza principale della pratica giudiziaria moderna nel considerare i casi "paralizzati" è il rifiuto di vincoli di conflitto "rigidi", l'applicazione della teoria della localizzazione individuale e, sulla base di essa, la ricerca di una legge insita in questo contratto. Per questo, viene utilizzata la teoria della "ponderazione" del rapporto illecito. Estremamente diffuso è l'utilizzo del concetto di "luogo del risultato", ovvero si applica la legge del Paese in cui si è verificato il sinistro. Legami di conflitto speciali sussidiari - la legge del luogo di immatricolazione dei veicoli e il luogo di residenza abituale della vittima.

Quando si risolvono i "casi mutilati", sono ampiamente applicate le presunzioni legali nazionali e internazionali (cittadinanza comune o domicilio comune del dipendente e del datore di lavoro; la legge di un'istituzione che serve i suoi clienti a frotte; la legge del tribunale - chi sceglie il tribunale, sceglie la legge). Alcuni Stati hanno promulgato leggi per estendere gli atti risarcitori nazionali ai lavoratori stranieri in caso di infortunio in un'impresa locale.

Gli "atti mutilati" sono associati al risarcimento non solo del danno materiale, ma anche del danno morale. A questo proposito, sorge un problema: le specificità, la procedura e l'importo del risarcimento del danno morale sono fondamentalmente differenti nelle legislazioni dei diversi stati. Allo stesso modo, la definizione stessa della nozione di "danno morale" (danno) è molto diversa nelle legislazioni nazionali. Attualmente, è praticamente generalmente accettato che il danno morale comporti l'inflizione di sofferenza fisica e morale, e sia risarcito solo in caso di colpa. Il risarcimento del danno morale è previsto in forma monetaria o altra forma materiale e nella misura determinata dal tribunale, indipendentemente dal danno patrimoniale oggetto di risarcimento.

I lavoratori migranti sono risarciti dei danni causati da infortunio sul lavoro o malattia professionale sulla base di accordi internazionali, contratti di lavoro e leggi nazionali. In caso di controversia si applica la legge del Paese di impiego e la legislazione nazionale applicabile al lavoratore al momento dell'infortunio o durante il lavoro che ha causato la malattia professionale. È possibile stabilire la legge applicabile sulla base dell'autonomia della volontà delle parti.

In caso di infortuni sul lavoro e malattie professionali da parte di dipendenti in trasferta all'estero si applica la legge del Paese che ha inviato l'infortunato in trasferta. Il risarcimento del danno è effettuato dall'impresa che ha distaccato il dipendente. Quando il danno è arrecato a tali soggetti non occupati e fuori orario, si applica la nozione generale di obbligo di responsabilità extracontrattuale: si applica la legge del paese dove è stato commesso l'illecito, il risarcimento del danno spetta a chi lo ha direttamente cagionato.

Tema 13. OBBLIGHI DA REATI DI DIRITTO INTERNAZIONALE PRIVATO

13.1. I principali problemi degli obblighi da reati (illeciti)

Un reato civile (delitto) è una violazione dei diritti civili soggettivi, che causa un danno a una persona e alla proprietà di una persona fisica o giuridica. Gli illeciti in PIL sono reati civili con un elemento estraneo. Considerare le condizioni per l'emergere di obblighi dal causare danni nel PIL:

1) la vittima o il delinquente sono stranieri;

2) le azioni del delinquente per risarcire il danno dipendono dalla sfera giuridica straniera;

3) l'oggetto del rapporto giuridico è leso nel territorio di uno Stato estero;

4) il diritto soggettivo della vittima e l'obbligo legale del delinquente sorgono in uno stato e si attuano in un altro;

5) i diritti di terzi violati sono tutelati dalle leggi di uno Stato estero;

6) una controversia sul risarcimento del danno è trattata in un tribunale straniero;

7) la decisione sul risarcimento del danno deve essere eseguita in uno Stato estero;

8) il diritto al risarcimento del danno deriva da fatti pregiudizievoli soggetti a diritto estero (ad esempio un contratto di assicurazione).

Nelle obbligazioni si distingue lo statuto illecito del rapporto giuridico dagli illeciti. Il concetto di atto illecito comprende: la capacità di una persona di assumersi la responsabilità del danno causato; imposizione di responsabilità su una persona che non è un delinquente; motivi di responsabilità; motivi di limitazione di responsabilità e di esonero da essa; modalità di risarcimento del danno; importo dei danni. I motivi del verificarsi di conflitti negli ordinamenti giuridici nazionali ei problemi di scelta della legge applicabile dipendono da una diversa interpretazione dell'atto illecito nel diritto nazionale. Elenchiamo le principali problematiche di conflitto di leggi: 1) le basi ei limiti della responsabilità extracontrattuale; 2) la possibilità per la vittima di scegliere la legge a lui più favorevole e l'applicazione della legge del paese della vittima; 3) calcolo del danno materiale e morale; 4) giurisdizione delle pretese illecite.

I vincoli generali di conflitto generale sono le leggi: 1) il luogo del reato; 2) la legge personale dell'autore del danno; 3) la cittadinanza della vittima e del delinquente, se coincidono; 4) la legge personale della vittima; 5) tribunale. I vincoli tradizionali di conflitto delle obbligazioni illecite sono la legge del tribunale e la legge del luogo in cui è stato commesso l'illecito. Il concetto di "luogo del delitto" è definito o come il luogo in cui è stato commesso l'atto dannoso, oppure come il luogo in cui si sono verificate le conseguenze dannose.

I presupposti oggettivi per la responsabilità civile sono le “componenti” del reato: il comportamento lesivo (agito o omesso) del delinquente e il risultato lesivo di tale comportamento. Nel localizzare gli elementi dell'effettiva composizione del reato nei diversi Stati, si pone il problema della qualificazione delle categorie giuridiche dello statuto illecito. Nel diritto moderno, è possibile che la vittima scelga la legge più favorevole per lui. Inoltre, nella determinazione della legge applicabile, è ampiamente utilizzata la presunzione di "cittadinanza comune" o di "domicilio comune" delle parti in un rapporto illecito.

La legislazione di molti stati prevede eccezioni alle regole di conflitto di leggi generalmente accettate a favore del diritto personale delle parti e del diritto del tribunale (se le parti stesse hanno concordato sulla sua applicazione). Ora è diffuso il principio della scelta da parte del tribunale della legge dello Stato che tenga maggiormente conto degli interessi della vittima. Nei rapporti illeciti, la clausola di ordine pubblico è ampiamente utilizzata a causa della natura coercitiva (di diritto pubblico) di tali obblighi.

In quasi tutti i paesi, il concetto di "localizzazione dell'illecito" è utilizzato per determinare il diritto sostanziale applicabile alle obbligazioni illecite. Nella pratica giudiziaria occidentale è stata sviluppata una teoria della localizzazione individuale di un particolare rapporto illecito. In precedenza, la nozione generale di responsabilità extracontrattuale prevedeva che ad essi si applicasse solo la legge del tribunale a causa della natura coercitiva di tali obbligazioni. Nella pratica moderna, il diritto del tribunale si applica alle pretese derivanti dalla violazione dei diritti immateriali esclusivi della persona secondo il concetto generale di obblighi illeciti.

Le tradizionali obbligazioni illecite - la legge del luogo in cui è stato commesso l'illecito e la legge del tribunale - sono considerate "dure" nella pratica moderna. Poiché attualmente nel diritto di tutti gli Stati si tende a una regolamentazione "flessibile" del conflitto, è possibile applicare anche l'autonomia della volontà, il diritto personale, il diritto all'essenza del rapporto, il diritto al collegamento più stretto con l'illecito obblighi. Ora le responsabilità illecite sono regolate principalmente con l'aiuto di principi di conflitto flessibili.

13.2. Responsabilità extracontrattuale con elemento estraneo nella Federazione Russa

La norma generale sul conflitto di leggi degli obblighi illeciti nella legge russa è l'applicazione della legge del paese in cui è stata commessa l'azione o l'omissione dannosa (clausola 1, articolo 1219 del codice civile). La legge del luogo in cui è stato commesso il reato si applica incondizionatamente in tutti i casi, indipendentemente dal fatto che il reato sia stato commesso nel territorio della Federazione Russa o all'estero. È altresì possibile applicare la legge del luogo in cui si sono verificate le conseguenze dannose, se il delinquente prevedeva o avrebbe dovuto prevedere l'insorgere delle conseguenze dannose nel territorio di tale Stato. Il legislatore russo tiene conto delle tendenze moderne nella regolamentazione del conflitto di leggi sui rapporti illeciti (clausole 2, 3 dell'articolo 1219 del codice civile): prevede l'applicazione del diritto personale delle parti (con la loro cittadinanza comune o comune domicilio) e la legge del foro (ma solo previo accordo tra le parti).

Lo statuto illecito di un rapporto giuridico è definito dall'art. 1220 cc: la capacità di una persona di assumersi la responsabilità del danno cagionato; responsabilità di una persona che non sia un illecito diretto; motivi di responsabilità, sua limitazione ed esenzione da essa; modalità, volume e importo del risarcimento del danno. Per la risoluzione delle questioni di delinquenza degli stranieri è previsto un vincolo di conflitto speciale sulla base della legge applicabile all'obbligo di fare illecito in generale, e non sulla base del principio di conflitto di leggi del diritto personale (articolo 1220 del codice civile).

La determinazione del contenuto della legge straniera sugli illeciti è effettuata dal tribunale russo sulla base delle regole di interpretazione ufficiale del diritto straniero (secondo le regole dell'articolo 1191 del codice civile). Casi di restrizione dell'applicazione del diritto straniero, sanciti dall'art. 1192, 1193 del codice civile, si applicano alle controversie derivanti da obblighi illeciti. La VC e la KTM prevedono casi speciali di limitazione dell'applicazione della legge del luogo dell'infortunio. Le norme della VK e della KTM hanno un'applicazione prioritaria rispetto alle norme del codice civile, poiché sia ​​la VK che la KTM sono leggi speciali che regolano i rapporti in un determinato settore, e in questo caso, ai sensi del codice civile, il principio di priorità si applica una legge speciale su una legge generale.

La Convenzione del 1993 sull'assistenza giudiziaria e le relazioni legali in materia civile, familiare e penale dei paesi della CSI e il sistema di trattati bilaterali della Federazione Russa sull'assistenza giudiziaria stabiliscono lo stesso tipo di vincoli di conflitto di leggi agli obblighi derivanti da illeciti: generale - il luogo dell'atto illecito; sussidiaria - la legge della cittadinanza comune o del domicilio delle parti e la legge del tribunale. Nei trattati si restringe l'ambito di applicazione della legge dello Stato di cittadinanza ampliando l'applicazione della legge del Paese di residenza. Le controversie per illecito civile sono sottoposte alla giurisdizione del Paese nel cui territorio si è verificato il fatto giuridico, che ha costituito il fondamento della domanda risarcitoria. È fissato il diritto della vittima di intentare un'azione legale presso il tribunale dello stato del luogo di residenza dell'imputato. L'accordo del 1992 sulla procedura per la risoluzione delle controversie relative all'attività economica dei paesi della CSI stabilisce l'applicazione esclusiva della legge del paese in cui è stato commesso l'illecito.

La sezione sugli obblighi extracontrattuali del Codice Civile stabilisce le norme sulla legge applicabile non solo alle obbligazioni extracontrattuali, ma anche alla responsabilità per danni causati da vizi di beni, lavori o servizi. È stabilito il diritto della vittima di scegliere la legge a lui più favorevole: il paese di residenza del consumatore stesso; paese di residenza o luogo della persona che presta il servizio o del fabbricante; il Paese in cui il consumatore ha acquistato il prodotto o ha ricevuto il servizio, ovvero la “catena” delle regole di conflitto (art. 1221 c.c.). Se la vittima non ha sfruttato la possibilità che gli è stata data di scegliere la legge applicabile, la disciplina del conflitto si attua secondo le regole generali degli obblighi illeciti (comma 3 dell'articolo 1221 con riferimento all'articolo 1 del codice civile).

Nel diritto della maggior parte degli stati, l'arricchimento ingiusto appartiene anche agli illeciti. Il diritto moderno contiene un unico concetto di arricchimento ingiusto, che include il pagamento di un debito inesistente, la ricezione di un debito indebito, la conclusione di accordi di "schiavitù" e di "contratti vani". Da un punto di vista sostanziale, l'ingiusto arricchimento comporta il ripristino delle parti allo stato precedente (restituzione), la restituzione di quanto indebitamente percepito e la responsabilità extracontrattuale del colpevole. Per risolvere le questioni conflittuali degli obblighi da ingiusto arricchimento, vengono applicati criteri differenziati per la scelta della legge, che vengono stabiliti utilizzando le teorie della localizzazione, il collegamento più stretto, l'essenza del rapporto. La teoria dominante sviluppata nella giurisprudenza angloamericana è la teoria del conflitto che si lega al luogo dell'arricchimento.

Secondo questa teoria, la legge russa stabilisce che gli obblighi derivanti dall'arricchimento ingiusto (articolo 1223 del codice civile) sono soggetti alla legge del paese in cui è avvenuto l'arricchimento. È possibile anche l'autonomia della volontà delle parti, limitata dal diritto di scegliere la legge del paese del tribunale. Si applica, inoltre, il diritto dell'essenza del rapporto (clausola 2 dell'articolo 1223 del codice civile). Sfortunatamente, il legislatore russo non fornisce una definizione del termine "diritto dell'essenza della relazione". Gli obblighi derivanti da concorrenza sleale sono soggetti alla legge del Paese il cui mercato è interessato da tale concorrenza (articolo 1222 del codice civile).

13.3. Norme legali internazionali uniformi in materia di obblighi illeciti

Nel mondo moderno c'è una tendenza all'internazionalizzazione delle relazioni illecite, associata all'ampliamento della portata dell'uso internazionale di oggetti che sono fonte di maggiore pericolo. Di conseguenza, è urgente sviluppare nuovi modi per proteggere i diritti della vittima e gli interessi degli imprenditori. In quest'area delle relazioni civili internazionali, sta crescendo il ruolo delle convenzioni internazionali multilaterali.

Il regime giuridico internazionale di risarcimento del danno ha una specificità speciale. Ciò è chiaramente dimostrato dalle norme della Convenzione sui danni causati da aeromobili stranieri sulla superficie terrestre, 1952 e della Convenzione internazionale sulla responsabilità civile per danni causati dall'inquinamento da idrocarburi, 1969, che prevedono: 1) la limitazione dell'importo di compenso; 2) il predominio di norme giuridiche sostanziali unificate; 3) determinazione della responsabilità oggettiva (assoluta) del delinquente; 4) introduzione di un sistema di provvedimenti provvisori; 5) definizione di “massimale” di responsabilità. Le convenzioni stabiliscono basi di responsabilità più rigorose della responsabilità per colpa. L'esonero dalla responsabilità è possibile solo sotto l'azione di circostanze che rientrano nella nozione di forza maggiore.

Il problema del risarcimento del danno connesso all'inquinamento ambientale o ad un incidente in una centrale nucleare è particolarmente complesso, poiché le conseguenze dannose di un atto commesso nel territorio di uno Stato si estendono al territorio degli altri. Esistono accordi multilaterali in questi settori: la Convenzione di Parigi sulla responsabilità civile nel campo dell'energia nucleare del 1960, l'Accordo di Bruxelles sulla responsabilità degli armatori di navi nucleari del 1962, l'Accordo di Vienna sulla responsabilità civile per danni nucleari del 1963. Ecco le disposizioni principali di queste Convenzioni: 1) una combinazione di norme sostanziali e di conflitto unificate; 2) il principio iniziale è la competenza dei tribunali dello Stato nel cui territorio si è svolta la relativa azione. Conflitto generale vincolante - la legge del paese del tribunale; sussidiario - la legge dello stato responsabile dell'impianto nucleare o la legge dello stato in cui si trova l'impianto; 3) capitalizzazione della responsabilità dell'operatore dell'impianto nucleare; 4) il principio della responsabilità in assenza di colpa del delinquente (responsabilità assoluta); 5) limitazione di responsabilità in termini di entità e tempo; 6) istituzione di un sistema di sostegno finanziario, compresa l'assicurazione obbligatoria, l'indennizzo statale e la determinazione dei limiti di responsabilità dell'assicuratore e dello Stato.

Le Convenzioni dell'Aia sulla legge applicabile agli incidenti stradali, 1971 e la responsabilità del produttore, 1973, contengono un complesso sistema di regole unificate di conflitto di leggi che combinano vari vincoli di conflitto di leggi. Le Convenzioni tentano di stabilire una regolamentazione flessibile dei conflitti mediante la differenziazione e la pluralità di vincoli di conflitto, restringendo l'applicazione della legge del paese in cui è stato commesso l'illecito, fissando criteri speciali per l'applicazione di determinate norme sui conflitti di leggi.

La responsabilità civile internazionale è disciplinata da: la Convenzione sulla responsabilità internazionale per danni causati da oggetti spaziali, 1972; Convenzione europea sulla responsabilità civile per i danni causati dagli autoveicoli, 1973; Risoluzioni del Comitato dei Ministri dell'UE sull'assicurazione obbligatoria della responsabilità civile e sul risarcimento delle lesioni personali o morte. Tutti questi atti contengono regole sostanziali e di conflitto unificate e determinano i termini della legge applicabile.

PROCESSO CIVILE INTERNAZIONALE

Argomento 14. CONTENZIOSO DI CAUSE CIVILI CON ELEMENTO STRANIERO

14.1. Il concetto di processo civile internazionale

Il DIU è un insieme di questioni procedurali relative alla protezione dei diritti di persone fisiche e giuridiche straniere nei tribunali e negli arbitrati. Il concetto di "DIU" è condizionale. La parola "internazionale" ha lo stesso significato che in PIL: indica l'esistenza di un rapporto giuridico civile gravato da un elemento estraneo. Ambito del DIU:

1) giurisdizione internazionale delle cause civili;

2) stato processuale civile di persone fisiche straniere (persone fisiche e giuridiche), uno Stato estero, organizzazioni internazionali;

3) prove giudiziarie nei casi con elemento estraneo;

4) determinazione del contenuto della legge straniera applicabile;

5) esecuzione di ordinanze di tribunali esteri;

6) riconoscimento ed esecuzione delle sentenze straniere;

7) atti notarili relativi alla tutela dei diritti e degli interessi dei partecipanti alle transazioni civili internazionali;

8) esame delle cause civili in via arbitrale;

9) esecuzione di lodi arbitrali stranieri.

Il DIU è la parte del processo civile nazionale che si occupa delle controversie civili con un elemento estraneo.

Nella dottrina giuridica russa, il DIU è stato a lungo considerato parte della scienza del PIL e incluso nella sua struttura. Questo punto di vista è ancora presente nella scienza giuridica nazionale. In effetti, PIL e IHL hanno un'origine comune, una stretta interazione e interdipendenza. In PIL e IHL esistono istituzioni sostanziali, di conflitto e procedurali comuni: regime nazionale nel campo della capacità giuridica civile e processuale civile; l'immunità dello Stato nei procedimenti civili e la sua proprietà nel diritto civile; applicazione della clausola di ordine pubblico; il principio di reciprocità e il diritto alla ritorsione. Tuttavia, tutto ciò non dà motivo di combinare PIL e DIU. La loro interrelazione e interdipendenza sono ovvie, ma il PIL è un ramo del diritto indipendente e il DIU è incluso nella struttura del processo civile nazionale. PIL e IHL sono rami indipendenti e separati del diritto e delle scienze giuridiche.

Il principio della "legge del tribunale" nel DIU è il suo fondamento, il nucleo centrale. L'inizio generalmente riconosciuto del processo civile nazionale è l'applicazione del solo diritto processuale proprio, anche quando si tratta di casi con un elemento straniero. Nella pratica moderna, c'è una tendenza ad abbandonare l'uso del solo diritto processuale nazionale. Eccezioni generalmente accettate: determinazione della capacità processuale civile degli stranieri secondo il loro diritto personale; la possibilità di applicare norme procedurali straniere in relazione all'esecuzione di ordinanze giudiziarie straniere. I motivi per l'applicazione del diritto processuale straniero non sono le norme delle leggi nazionali, ma le disposizioni dei trattati internazionali.

14.2. Fonti della procedura civile internazionale

La principale fonte del processo civile internazionale è la legislazione nazionale, principalmente civile e processuale. Le norme del DIU nel diritto russo sono sancite dal codice di procedura civile, dal codice civile, dal Regno Unito, dall'APC, dalle regole dell'ICAC e dal MAC. Le norme del DIU russo sono parzialmente codificate - APC (cap. 31-33) e CPC (sezione V). Gli svantaggi della codificazione del DIU russo sono: regolamentazione incompleta delle specifiche dell'esame delle controversie con un elemento estraneo nelle sezioni speciali del codice di procedura civile e APC; la presenza di norme di diritto internazionale umanitario in diverse sezioni del codice di procedura civile e APC; la costante necessità di applicare nel campo del diritto internazionale umanitario le regole generali del diritto processuale.

Il diritto processuale civile è la principale fonte del DIU nazionale nel diritto della maggior parte degli Stati (Argentina, Bulgaria, Italia, Polonia, Portogallo, Romania, Germania, Francia). In alcuni stati sono state adottate leggi unificate sul PIL e sul processo (Albania, Ungheria, Venezuela, Repubblica Ceca). Le peculiarità delle fonti anglo-americane del DIU risiedono nelle specificità generali del sistema di common law: il ruolo di primo piano tra le fonti del diritto in generale è svolto dal precedente giudiziario.

Anche i trattati internazionali sono fonti del DIU. Tra i trattati internazionali multilaterali universali si segnalano: la Convenzione dell'Aia sulla procedura civile del 1954; Convenzione di Vienna sulle relazioni diplomatiche del 1961; la Convenzione di New York sul riconoscimento e l'esecuzione dei lodi arbitrali stranieri del 1958; la Convenzione europea sull'arbitrato del commercio estero del 1961; La Convenzione dell'Aia sull'abolizione dell'obbligo di legalizzazione per i documenti pubblici esteri del 1961. Esempi di trattati internazionali regionali che regolano le questioni del DIU sono: Convenzione sull'assistenza legale e le relazioni legali in materia civile, familiare e penale del 1993 dei paesi della CSI, il Codice Bustamante, le convenzioni UE (Bruxelles, Lugano, ecc.). Il ruolo principale tra le fonti giuridiche internazionali del DIU è svolto dagli accordi bilaterali: sul riconoscimento reciproco e l'esecuzione delle sentenze e dei lodi arbitrali, le convenzioni consolari, gli accordi sul commercio e la navigazione, gli accordi sull'assistenza legale.

14.3. Principi generali della posizione processuale degli stranieri nei procedimenti civili

Nel diritto della maggior parte degli stati, la definizione del diritto civile e dello stato processuale civile degli stranieri si basa sul principio del trattamento nazionale. Quasi ovunque è fissato il diritto degli stranieri alla tutela giudiziaria e al libero accesso ai tribunali. Tuttavia, nel diritto degli stati occidentali, esiste da tempo l'istituto della cautio iudicatum solvi (bala giudiziaria), ovvero che impone all'attore straniero l'obbligo di fornire garanzia per le spese processuali che l'imputato può sostenere se l'attore rifiuta la domanda o perde il processo (Francia, Spagna, Austria, Germania, Gran Bretagna, Polonia, Repubblica Ceca).

Tutti questi Stati prevedono la possibilità di esentare gli stranieri dal pagamento della cauzione sulla base del principio di reciprocità, sancito dagli accordi internazionali. I presupposti per l'esonero dello straniero dal pagamento della cauzione sono altresì sanciti dalla normativa nazionale: in base al principio di reciprocità; se l'attore-straniero ha beni nel territorio del paese del tribunale (principalmente beni immobili); residenza permanente nel paese d'origine; "diritto alla povertà". Nella legislazione russa manca l'istituto della cautio iudicatum solvi - i querelanti stranieri sono esentati dall'onere della cauzione nei tribunali russi, indipendentemente dalla reciprocità.

Il diritto processuale civile e la capacità giuridica delle persone fisiche e giuridiche straniere è determinato principalmente sulla base del principio del conflitto di leggi del diritto personale. La legislazione dei paesi dell'ordinamento giuridico continentale prevede la possibilità di applicare restrizioni estere alla capacità giuridica e alla capacità giuridica dei soggetti del DIU (Francia, Germania, Italia). Il collegamento con il diritto personale è connesso al problema di stabilire la giurisdizione dei tribunali locali. Al riguardo, nella determinazione dello stato processuale degli stranieri, si applica anche la legge del tribunale. Negli stati del sistema di common law domina la dottrina procedurale della partecipazione degli stranieri ai procedimenti civili (Gran Bretagna, USA), che prevede anche l'applicazione di norme di conflitto di leggi (diritto personale).

La posizione degli stranieri nei procedimenti civili russi è determinata dal loro diritto personale (articoli 399, 400 del codice di procedura civile), ma tenendo conto del principio del trattamento nazionale e dei benefici procedurali previsti dai trattati internazionali (articolo 254 del APC).

La regolamentazione giuridica internazionale dello status procedurale degli stranieri è sancita dai trattati bilaterali sull'assistenza giudiziaria e sul commercio e la navigazione: che garantiscono ai cittadini di entrambe le parti il ​​diritto alla tutela giurisdizionale e il libero accesso ai tribunali degli Stati contraenti. La determinazione della capacità civile delle persone fisiche straniere viene effettuata secondo il diritto personale e la loro capacità processuale civile - secondo la legge del tribunale sulla base del principio di reciprocità (trattati della Federazione Russa con Cina, Francia, Danimarca , Repubblica Ceca, Spagna).

La posizione procedurale dello Stato come partecipante ai procedimenti civili si basa sulla sua sovranità. La sovranità dello stato ha predeterminato l'emergere della teoria dell'immunità statale. Elenchiamo i tipi di immunità statali: immunità da giurisdizione straniera; immunità dal previo accertamento di un credito e dall'esecuzione di una sentenza straniera; immunità dall'applicazione del diritto straniero; immunità della proprietà statale e la dottrina dell'atto di stato. Attualmente, nel mondo vengono applicate due teorie sull'immunità di stato: la dottrina dell'immunità assoluta e la dottrina dell'immunità funzionale (limitata).

La dottrina dell'assoluta immunità statale è sancita dalla legislazione della Federazione Russa (articolo 401 del codice di procedura civile, articolo 251 dell'APC). Queste disposizioni procedurali riconoscono l'assoluta immunità di uno Stato estero sul territorio della Federazione Russa e stabiliscono la possibilità di portare qualsiasi Stato estero alla responsabilità presso le autorità giudiziarie della Federazione Russa con l'espresso consenso di tale Stato. Pertanto, il diritto processuale russo si basa sul concetto di una revoca dell'immunità "contrattuale, diplomatica". Ciò è in contrasto con quanto previsto dall'art. 124 e 1204 del codice civile - lo Stato partecipa ai rapporti di diritto civile su un piano di parità con i suoi partner privati.

Nella pratica contrattuale della Federazione Russa viene utilizzata la dottrina dell'immunità funzionale. Gli accordi internazionali bilaterali sulla protezione reciproca degli investimenti esteri sanciscono la rinuncia volontaria ed esplicita all'immunità dello Stato russo (trattati tra la Federazione Russa e l'Ungheria, gli Stati Uniti e la Corea del Sud).

I privilegi e le immunità dei funzionari diplomatici e consolari sono sanciti dal WFP e sono indissolubilmente legati alla sovranità dello Stato. I rappresentanti ufficiali di uno Stato devono poter esercitare liberamente le loro funzioni in un altro Stato come rappresentanti di uno Stato sovrano. Questa è la base per la loro esenzione dalla giurisdizione civile nello Stato ricevente. Tuttavia, il diritto internazionale prevede anche esenzioni dalle immunità diplomatiche e consolari. Le convenzioni di Vienna sulle relazioni diplomatiche del 1961 e sulle relazioni consolari del 1963 contengono un elenco di motivi per rifiutare di concedere le immunità nelle cause civili.

14.4. Giurisdizione internazionale

Il concetto di "giurisdizione" nell'aspetto del MPP indica la sfera del potere sovrano dello Stato nel campo della legislazione, dei tribunali e dell'amministrazione. In questo caso, il termine giurisdizione equivale al termine potere statale. Nell'aspetto del PIL e del DIU, il concetto di "giurisdizione" ha un contenuto diverso. Questo concetto è usato come identico al concetto di "giurisdizione internazionale", cioè la competenza dell'apparato giudiziario e degli organi amministrativi di un determinato stato a risolvere cause civili con un elemento straniero. È necessario distinguere dal concetto di giurisdizione internazionale il concetto di giurisdizione internazionale - la competenza di alcune parti del sistema giudiziario di un determinato stato a prendere in considerazione categorie specifiche di cause civili con un elemento estraneo.

Nel diritto nazionale vengono utilizzati vari criteri di conflitto per determinare la competenza dei tribunali e la giurisdizione internazionale: il diritto della nazionalità delle parti; la legge del luogo di residenza del convenuto; la legge del luogo della cosa contestata; il principio del collegamento più stretto; presenza personale del convenuto nel territorio di questo stato (legge del tribunale). I limiti della competenza delle autorità giudiziarie nazionali sono determinati dalla normativa nazionale di procedura civile.

Uno dei problemi più difficili del DIU è il conflitto di giurisdizioni. Può manifestarsi in due modi: conflitto negativo - due o più stati rifiutano la giurisdizione di questo caso alle loro autorità giudiziarie; positivo - due o più Stati rivendicano la giurisdizione del caso nei loro tribunali nazionali. Le norme sulla giurisdizione internazionale sono il modo migliore per risolvere i conflitti di giurisdizione. Un conflitto di giurisdizioni deve essere distinto da un conflitto di qualifiche di concetti giuridici. Nel primo caso, si tratta di decidere quale tribunale statale è competente a esaminare questo caso, e nel secondo, in base alla legge di quale Stato devono essere interpretati i concetti giuridici contenuti nelle norme sul conflitto di leggi.

Indichiamo i tipi di giurisdizione internazionale:

1) esclusivo - la controversia è competente solo per i tribunali di un determinato stato con la sua esclusione dalla giurisdizione dei tribunali di qualsiasi altro stato;

2) alternativa - le parti hanno il diritto di scegliere tra i tribunali del loro stato, se questi sono ugualmente competenti per esaminare questa controversia;

3) contrattuale - determinazione della giurisdizione sulla base dell'accordo delle parti a favore del tribunale di qualsiasi stato.

La giurisdizione del trattato è una delle istituzioni più complesse del DIU, poiché si basa sulla possibilità di modificare le regole della giurisdizione internazionale con l'accordo delle parti. La giurisdizione contrattuale è formalizzata in accordi di proroga e deroga. Un accordo di deroga è l'esclusione di un caso dalla competenza del tribunale di un determinato stato (sebbene rientri nella sua giurisdizione ai sensi delle leggi locali) e il suo trasferimento a un tribunale di uno stato straniero. Un accordo prorogativo è un caso che non rientra nella giurisdizione di un tribunale locale secondo le leggi di un determinato stato (con giurisdizione sui tribunali di un altro stato), in conformità con l'accordo delle parti, viene trasferito a questo particolare tribunale all'attenzione. Qualsiasi accordo prorogativo è allo stesso tempo derogatorio. Come regola generale, un accordo prorogatorio non può modificare la giurisdizione generica (sostanziale).

La giurisdizione internazionale ai sensi della legislazione della Federazione Russa è stabilita nel cap. 44 cpc e cap. 32 APK. L'interpretazione dei principi di base del codice di procedura civile ci consente di concludere che la competenza dei tribunali russi di giurisdizione generale comprende anche l'esame delle cause civili con un elemento straniero. La norma di base per stabilire la competenza è la competenza territoriale nel luogo di residenza del convenuto (clausola 2, articolo 402 del codice di procedura civile). La legislazione sancisce un elenco di casi di occorrenza di giurisdizione speciale nei casi con partecipazione straniera da parte dei tribunali russi (clausola 3 dell'articolo 403 del codice di procedura civile). La scelta della giurisdizione è possibile anche su richiesta dell'attore. Il legislatore russo ha anche definito un elenco di casi che coinvolgono persone straniere che sono esclusivamente di competenza dei tribunali russi (articolo 403 del codice di procedura civile). Il DIU russo riconosce la giurisdizione contrattuale (articolo 404 del codice di procedura civile). Tuttavia, esistono eccezioni al principio generale di riconoscimento del diritto delle parti di scegliere la giurisdizione (clausola 2, articolo 404 del codice di procedura civile). Norme speciali sulla competenza giurisdizionale sono stabilite in caso di divorzio (art. 16 °CC).

Norme sulla giurisdizione internazionale L'art. 247 dell'APC stabilisce una regola generale: i tribunali arbitrali russi sono competenti a considerare le controversie con partecipazione straniera se il convenuto si trova o ha un luogo di residenza nel territorio della Federazione Russa. Criteri aggiuntivi per la giurisdizione dei casi all'arbitrato russo: l'ubicazione di una filiale o di un ufficio di rappresentanza di una persona giuridica straniera o la proprietà del convenuto nel territorio della Federazione Russa; l'adempimento dell'obbligo deve avvenire nel territorio della Federazione Russa; l'obbligo illecito è connesso al territorio della Federazione Russa, ecc. La competenza esclusiva dei tribunali arbitrali della Federazione Russa nei casi con partecipazione straniera è sancita dall'art. 248 APK. Viene riconosciuta la giurisdizione dell'arbitrato contrattuale (sotto forma di proroga). Sono consentiti accordi stranieri sulla competenza dei tribunali arbitrali russi - accordi sulla competenza (articolo 249 dell'APC). Per gli accordi sulla competenza è richiesta la forma scritta obbligatoria (comma 2 dell'articolo 249 dell'APC).

Molti accordi internazionali contengono anche regole per stabilire la giurisdizione internazionale. La Convenzione del 1993 sull'assistenza legale e le relazioni legali in materia civile, familiare e penale dei paesi della CSI contiene una gamma ampliata di norme sulla giurisdizione internazionale (delimitazione delle competenze): disposizioni generali sulla giurisdizione e giurisdizione speciale di alcuni tipi di cause civili e familiari . La Convenzione sancisce le regole sulla competenza esclusiva. È stata inoltre stabilita la possibilità di giurisdizione contrattuale sulla base di un accordo scritto delle parti.

14.5. Esecuzione di lettere di richiesta estere

L'attività processuale della magistratura è circoscritta al territorio dello Stato. Tuttavia, molto spesso è necessario svolgere tali attività all'estero. In tali casi, è necessario ottenere il consenso di uno Stato estero per la produzione di atti processuali di un altro Stato nel suo territorio. La lettera di richiesta è un ricorso del tribunale di uno stato al tribunale di un altro stato con la richiesta di eseguire azioni procedurali sul territorio di questo stato.

La lettera di richiesta è un tipo di assistenza legale, l'obbligo di fornire che è fissato negli accordi internazionali e nelle leggi nazionali. Le principali forme di assistenza legale prestate nell'esecuzione di lettere di richiesta estere: redazione, certificazione, inoltro, consegna di documenti; fornire prove fisiche; interrogatorio di testimoni, periti e altre persone ai fini di procedimenti giudiziari; comunicazione di informazioni sulla normativa vigente.

L'ordine di appello dei tribunali di uno stato ai tribunali di altri stati:

1) comunicazioni dirette tra tribunali;

2) via diplomatica e consolare - ricorso ai ministeri degli affari esteri, ambasciate e consolati;

3) l'utilizzo di rappresentanti appositamente nominati;

4) trasferimento di istruzioni tramite gli organi centrali di giustizia. La procedura per l'esecuzione di un ordine di un tribunale straniero è disciplinata dalla legge dello Stato in cui l'ordine viene eseguito.

Nel diritto continentale è stabilita una procedura generale: le rogatorie sono trasmesse per via diplomatica, salvo diversa disposizione di un trattato internazionale. Pratica giudiziaria - l'assistenza legale è fornita sulla base della reciprocità. Quando si esegue un ordine, viene utilizzato il diritto processuale civile dello stato in cui viene eseguito l'ordine. Gli ordini finalizzati all'esecuzione di azioni procedurali vietate dalla legge dello Stato che esegue l'ordine non vengono eseguiti. La procedura e le condizioni per l'esecuzione delle istruzioni sono stabilite principalmente non nella legge, ma nelle regole e nelle istruzioni dei ministeri della giustizia.

Nel diritto anglo-americano non esiste un concetto generale di assistenza legale. L'istituzione di commissari speciali (agenti di commissione) è ampiamente utilizzata. È prevista la possibilità di comunicazione diretta tra i tribunali quando si richiede l'esecuzione di un ordine. Il problema principale è che, nei tribunali angloamericani, le prove ottenute in base al diritto processuale civile potrebbero non essere giuridicamente vincolanti. Per i tribunali europei, invece, le azioni dei commissionari possono apparire come una violazione della loro sovranità statale.

Nella legislazione della Federazione Russa, la procedura generale per l'esecuzione di ordinanze di tribunali stranieri è stabilita nell'art. 407 cpc e dell'art. 256 APK. In assenza di un trattato internazionale, l'assistenza legale può essere fornita nei modi e alle condizioni della cortesia internazionale. Non c'è obbligo di reciprocità. La via diplomatica è la principale modalità di trasmissione delle rogatorie. La regola generale è che la procedura per l'esecuzione di un'ordinanza di un tribunale straniero sul territorio della Federazione Russa è regolata esclusivamente dalla legge russa. La tendenza attuale è che, su richiesta di uno Stato estero, è possibile eseguire un ordine utilizzando il suo diritto procedurale. Motivi di rifiuto di fornire assistenza legale: l'esecuzione di un ordine può danneggiare la sovranità della Federazione Russa o minacciare la sicurezza della Federazione Russa; l'esecuzione dell'ordine non è di competenza del tribunale.

Il numero principale di trattati internazionali bilaterali nel mondo riguarda la fornitura di assistenza legale in cause civili, familiari e penali. Dal punto di vista della regolamentazione del diritto internazionale, la prestazione di assistenza legale è un obbligo dello Stato ai sensi del diritto internazionale. Gli accordi bilaterali definiscono l'oggetto e la portata dell'assistenza legale, il "percorso" delle lettere di richiesta. Sono previsti sia il ricorso ai canali diplomatici che i rapporti diretti tra le autorità giudiziarie ei tribunali. L'assistenza legale è fornita gratuitamente.

Tra gli accordi internazionali multilaterali sull'assistenza legale, il principale regolatore universale della procedura per l'esecuzione delle lettere di richiesta è la Convenzione dell'Aia sulla procedura civile del 1954. La Convenzione definisce il concetto di "atti giudiziari" e stabilisce la regola generale che la l'ordine è trasmesso per via consolare. È possibile discostarsi da questa regola: l'uso sia della via diplomatica che dei rapporti diretti della magistratura. Gli Stati sono obbligati ad eseguire le istruzioni, salvo i casi elencati nella Convenzione.

14.6. Riconoscimento ed esecuzione delle sentenze straniere

Le decisioni delle autorità giudiziarie nazionali hanno effetto territoriale. La sentenza fa parte dell'ordinamento giuridico dello Stato nella cui giurisdizione è stata pronunciata. È consentito riconoscere ed eseguire le decisioni dei tribunali nazionali di altri Stati nei casi previsti dalla legislazione di tali Stati o da accordi internazionali. Conseguenze legali del riconoscimento di una sentenza straniera - una sentenza riconosciuta all'estero riceve la stessa forza legale delle decisioni dei tribunali locali (vale a dire, acquisisce le proprietà di irrefutabilità, esclusività, esecutività, vincolante per funzionari e organi di questo stato).

Le decisioni dei tribunali (a seconda della categoria dei casi) possono richiedere solo il loro riconoscimento. Il riconoscimento di una sentenza straniera è un prerequisito (condizione) necessario per la sua esecuzione. L'esecuzione forzata è possibile solo in forza di apposito provvedimento delle competenti autorità dello Stato in cui si chiede l'esecuzione. La normativa prevede una procedura speciale per la risoluzione dell'esecuzione. Comune a tutti gli Stati è il principio di reciprocità come condizione per l'esecuzione.

I principali sistemi di esecuzione delle sentenze straniere sono:

1) l'esecuzione richiede la verifica della correttezza della decisione di un tribunale straniero in termini di forma, accertamento del suo rispetto dell'ordine pubblico dello stato del luogo di esecuzione;

2) è necessario il rilascio di un exequatur; è possibile verificare la decisione nel merito, se presa nei confronti di un cittadino del luogo;

3) iscrizione di una sentenza straniera in un apposito registro (negli Stati che si danno reciprocità).

Il sistema dell'exequatur è l'adozione di un ordine del tribunale che autorizza l'esecuzione di una sentenza straniera, gli conferisce potere coercitivo. La sentenza è riconosciuta o eseguita come tale. Opzioni per il sistema dell'exequatur:

1) l'ammissibilità della revisione della causa nel merito - il giudice che autorizza l'esecuzione sottopone la decisione straniera a una revisione integrale in termini di correttezza della risoluzione della causa nel merito;

2) la possibilità di un controllo solo limitato da parte del tribunale che autorizza l'esecuzione - il tribunale non verifica la correttezza della risoluzione della causa nel merito, ma ha il diritto di effettuare un controllo completo in casi eccezionali su richiesta del debitore ;

3) l'exequatur è rilasciato solo a condizione di reciprocità. Condizioni per l'emissione di un exequatur: la decisione non deve essere contraria all'ordine pubblico dello Stato in cui la decisione viene eseguita; il debitore è stato debitamente informato dell'ora e del luogo del processo. I motivi di rifiuto di emettere un exequatur sono elencati nella normativa. Un exequatur è una sentenza speciale solo per l'esecuzione di una decisione o per il suo riconoscimento.

Secondo la legislazione russa, le decisioni dei tribunali stranieri sono riconosciute ed eseguite sul territorio della Federazione Russa in conformità con i trattati internazionali e le leggi federali della Federazione Russa (articolo 409 del codice di procedura civile e articolo 241 dell'APC). Le decisioni che non sono soggette all'esecuzione forzata sono riconosciute nella Federazione Russa se previsto da un trattato internazionale o dalla legislazione della Federazione Russa (articoli 413, 415, 416 del codice di procedura civile). Motivi di diniego al riconoscimento di decisioni giudiziarie e arbitrali straniere (art. 414 cpc e art. 244 cp): la decisione non è entrata in vigore; il luogo e l'ora dell'udienza non sono stati comunicati alla parte nei confronti della quale è stata presa la decisione; il caso rientra nella giurisdizione esclusiva delle forze dell'ordine della Federazione Russa; in questo caso è entrata in vigore una decisione dell'organo giudiziario della Federazione Russa; il riconoscimento della decisione è contrario all'ordine pubblico della Federazione Russa.

La procedura generale per l'esecuzione delle decisioni dei tribunali stranieri è definita all'art. 409 cpp e dell'art. 246 APK. Al fine di esaminare un caso sulla possibilità di esecuzione di una decisione, è necessario chiedere a un attore di consentire l'esecuzione presso il luogo di residenza del debitore o l'ubicazione della sua proprietà (articolo 410 del codice di procedura civile e articolo 242 CPA). I motivi per rifiutare l'esecuzione delle sentenze straniere sono, in linea di principio, gli stessi dei motivi per rifiutare il riconoscimento (articolo 412 del codice di procedura civile e articolo 244 della CPA). Il significato giuridico del riconoscimento delle sentenze straniere risiede nel fatto che conferma i diritti e gli obblighi civili nello stesso senso delle decisioni di un tribunale russo.

I trattati bilaterali sull'assistenza giudiziaria stabiliscono un obbligo reciproco di riconoscere ed eseguire le decisioni delle autorità giudiziarie degli Stati contraenti. I contratti definiscono un'ampia gamma di decisioni da riconoscere ed eseguire. L'esame di una richiesta di autorizzazione all'esecuzione è di competenza delle autorità dello Stato nel cui territorio deve essere eseguita la decisione. Le decisioni sono soggette a riconoscimento ed esecuzione senza revisione nel merito. Nei casi di semplice riconoscimento, le decisioni sono riconosciute indipendentemente dal momento della loro adozione e dal momento in cui sorge il rapporto giuridico. Il riconoscimento senza esecuzione è effettuato senza ulteriori procedimenti. Il principio di base dell'esecuzione è l'applicazione delle leggi del paese di esecuzione. L'esecuzione forzata viene eseguita sulla base del principio dell'esecuzione (contratti della Federazione Russa con Repubblica Ceca, Polonia, Grecia, Cuba).

La Convenzione sull'assistenza legale e le relazioni legali in materia civile, familiare e penale del 1993 degli Stati della CSI stabilisce che ciascuno degli Stati contraenti è obbligato a riconoscere ed eseguire una decisione presa nel territorio di altri paesi contraenti in materia civile e familiare. Le decisioni che non richiedono esecuzione sono riconosciute senza ulteriori procedimenti, a determinate condizioni. La domanda di autorizzazione all'esecuzione forzata è presentata all'autorità competente dello Stato del luogo di esecuzione. La Convenzione elenca i motivi per rifiutare il riconoscimento e l'esecuzione delle sentenze.

La Convenzione dell'Aia del 1954 sulla procedura civile definisce una gamma molto ristretta di casi che coinvolgono il riconoscimento e l'esecuzione all'estero. Esiste un modo diplomatico per richiedere l'esecuzione della decisione; contestualmente è stata prevista la possibilità di una procedura semplificata per il trattamento. L'esame del rilascio dell'autorizzazione per l'esecuzione forzata è effettuato dalle autorità competenti dello Stato del luogo di esecuzione in conformità con la sua legislazione nazionale. Il giudice del luogo di esecuzione non valuta nel merito la decisione straniera, ma si limita a stabilirne la correttezza formale.

14.7. Atti notarili nel diritto internazionale privato e nella procedura civile internazionale

I compiti principali del notaio nel campo dei rapporti giuridici con un elemento straniero - il notaio è progettato per garantire la tutela dei diritti e degli interessi legittimi dei cittadini e delle persone giuridiche, compresi i cittadini stranieri e gli apolidi, svolgendo gli atti notarili previsti dalla legislazione nazionale. Funzioni del notaio: certificazione di atti destinati all'azione all'estero; accettazione di atti redatti all'estero; protezione dei beni lasciati sul territorio di questo stato dopo la morte di un cittadino straniero; protezione della proprietà ereditata da uno straniero dopo la morte di un cittadino locale; fornire le prove necessarie per condurre un caso negli organi di uno stato straniero.

Il notaio applica le norme del diritto estero secondo i trattati internazionali e la legislazione nazionale. La procedura e le condizioni per l'applicazione del diritto straniero da parte di un notaio russo sono stabilite nei Fondamenti della legislazione della Federazione Russa sui notai dell'11.02.1993 febbraio 4462 n. 1-1186 e nel codice civile (art. 1193-XNUMX).

Funzioni notarili delle istituzioni consolari: tutela dei beni ereditari, rilascio di un certificato del diritto all'eredità; certificazione dell'esattezza delle copie dei documenti e degli estratti degli stessi; certificazione delle transazioni; rappresentanza degli interessi dei cittadini del proprio Stato in sede civile. I poteri del console in materia di atti notarili sono sanciti dalle convenzioni consolari.

La normativa sancisce il diritto del notaio di rivolgersi alle autorità giudiziarie straniere con l'istruzione di compiere determinati atti notarili secondo le modalità previste dai trattati internazionali e dal diritto nazionale. Le condizioni e la procedura per l'esecuzione degli atti notarili esteri, i motivi di rifiuto all'esecuzione sono elencati nella normativa.

I documenti redatti all'estero e provenienti da funzionari delle autorità competenti di uno Stato estero sono accettati in un altro Stato, previa loro legalizzazione da parte del Ministero degli Esteri russo. La legalizzazione è una serie coerente di certificati di firme di funzionari e la qualità in cui agiscono; certificazione dell'autenticità di sigilli e timbri che fissano i documenti. La legalizzazione è una catena di identità. I tribunali russi riconoscono gli atti emessi, redatti o vidimati dalle competenti autorità di Stati esteri (art. 408 c.p.c. e art. 255 c.p.c.) in presenza di legalizzazione, salvo quanto diversamente stabilito da un trattato internazionale della Federazione Russa o legge federale.

Una procedura semplificata per la legalizzazione è la legalizzazione consolare, che è una speciale iscrizione del console sul documento e attesta l'autenticità della firma di un funzionario di uno stato estero. La legalizzazione consolare non è solo l'accertamento e la certificazione dell'autenticità delle firme, ma anche la certificazione della conformità di documenti e atti alle leggi dello Stato ospitante. Le disposizioni sulla legalizzazione consolare sono sancite nella Carta consolare della Federazione Russa, approvata con legge dell'URSS del 29.10.1976/XNUMX/XNUMX. L'annullamento dell'obbligo di legalizzazione consolare può essere stabilito nelle norme degli accordi internazionali.

La Convenzione dell'Aia per l'abolizione dell'obbligo di legalizzazione degli atti pubblici stranieri del 1961 stabilisce una norma - in luogo di successive operazioni di legalizzazione è richiesta un'unica formalità: l'apposizione, da parte delle autorità emittenti dell'atto, di un'apostille - unica iscrizione il documento, uguale nella forma per tutti gli Stati partecipanti. L'apostille viene apposta sul documento stesso o su foglio separato allegato al documento stesso. Un esempio di Apostille è allegato alla Convenzione. Il rifiuto di apporre un'apostille può essere impugnato in tribunale. L'importanza della Convenzione risiede nel facilitare e semplificare la procedura per il trattamento dei documenti che devono essere presentati a organismi ufficiali stranieri. La Convenzione abolisce il requisito della legalizzazione diplomatica o consolare per un determinato elenco di documenti. Nei tribunali arbitrali russi, i documenti di origine straniera sono accettati previa apostille (articolo 255 dell'APC).

La Convenzione del 1993 sull'assistenza legale e le relazioni legali in materia civile, familiare e penale dei paesi della CSI e gli accordi bilaterali sull'assistenza legale della Federazione Russa prevedono una procedura semplificata per la validità dei documenti ufficiali di uno Stato parte sul territorio di un altro stati. Non vi è alcun obbligo di legalizzazione; uso limitato dell'Apostille. L'apostille non può essere richiesta se il documento è in linea di principio esente da legalizzazione. La Convenzione definisce la gamma di organi e funzionari che redigono e certificano atti esenti da legalizzazione.

Argomento 15. ARBITRATO COMMERCIALE INTERNAZIONALE

15.1. Natura giuridica dell'arbitrato commerciale internazionale

L'ICA è un meccanismo speciale per la risoluzione di controversie commerciali (economiche) internazionali di natura privata. Anche lo Stato può essere parte della controversia, ma il contenuto della controversia è necessariamente di natura di diritto privato e la seconda parte è necessariamente una persona di diritto privato. L'ICA, o tribunale arbitrale, è un tribunale eletto secondo la volontà delle parti di risolvere una controversia tra le stesse. La controversia è valutata da un arbitro indipendente, scelto dalle parti sulla base delle sue qualità professionali al fine di emettere una decisione definitiva e vincolante per le parti. L'ICA rimuove le controversie sull'interpretazione e l'esecuzione di contratti commerciali dalla competenza dei tribunali nazionali di giurisdizione generale.

Il concetto di "ICA", così come i concetti di PIL e DIU, è condizionato e significa la presenza di un elemento estraneo nel caso. L'ICA ha carattere arbitrale ed è istituita conformemente al diritto nazionale. La sua attività è l'attività di un organismo di applicazione della legge nazionale sulla base delle norme della legislazione nazionale. I vantaggi dell'arbitrato sono i seguenti: breve durata della causa; minori costi e commissioni; rispetto dei segreti commerciali; libera scelta delle parti degli arbitri, procedura, luogo e lingua del procedimento arbitrale; il carattere definitivo e vincolante del lodo (res iudicata); garantire l'esecuzione dei lodi arbitrali stranieri mediante un meccanismo contrattuale legale internazionale.

L'ICA non è un elemento del sistema giudiziario statale e non dipende da esso nelle sue attività. Non si tratta di uno Stato, ma di un ente pubblico istituito conformemente al diritto nazionale. Il ricorso delle parti in arbitrato esclude l'esame della controversia dinanzi ai tribunali di giurisdizione generale. Tuttavia, non vi è un completo isolamento dell'ICA dal sistema giudiziario statale. Azioni procedurali relative all'esecuzione di lodi arbitrali ed eseguite dai tribunali di giurisdizione generale:

1) attuazione di misure obbligatorie per l'accertamento preliminare del credito;

2) esecuzione del lodo arbitrale.

15.2. Tipi di arbitrato commerciale internazionale

L'essenza dell'ICA è determinata dalla natura dei casi in esame: si tratta di controversie sui rapporti di diritto civile nel campo del commercio estero. Il concetto generalmente accettato dell'ICA - la giurisdizione del tribunale arbitrale si basa solo sul principio dell'autonomia della volontà delle parti nei loro rapporti contrattuali. L'autonomia del testamento nell'ACI è intesa come fonte del diritto. La natura dell'ACI come ente non statale è dovuta proprio all'accordo delle parti, che è fonte di diritto (lex privata).

L'arbitrato istituzionale, o permanente, viene creato presso le camere nazionali di commercio (commerciali e industriali), le borse, le associazioni, i sindacati. La base del funzionamento è una legge nazionale speciale e il regolamento di tale ICA adottato sulla sua base. Il procedimento arbitrale si basa sulla procedura stabilita nel regolamento. Esiste un elenco di arbitri permanenti, dal quale le parti stesse scelgono gli arbitri. Questo tipo di ICA è più preferibile nel trattare casi complessi che comportano disaccordi intricati e intrattabili, problemi nell'applicazione della legge. Attualmente sono più di 100 gli arbitrati istituzionali nel mondo operanti in vari stati (Arbitration Institute della Stockholm Chamber of Commerce, American Arbitration Association, London International Arbitration Court, ecc.)

L'arbitrato isolato (una tantum), o arbitrato ad hoc, viene creato dalle parti per considerare un caso specifico. Dopo la fine del procedimento e l'emissione di una decisione, cessa di esistere. Le parti scelgono il luogo dell'arbitrato, stabiliscono le regole per l'elezione degli arbitri e la stessa procedura arbitrale. L'arbitrato isolato si basa sull'autonomia praticamente illimitata della volontà delle parti nella scelta della procedura di risoluzione della controversia. È possibile un coordinamento dettagliato della procedura, la sua regolamentazione sulla base dei regolamenti degli arbitrati istituzionali o dei regolamenti modello elaborati da organizzazioni internazionali. Le parti hanno il diritto di concordare eventuali modifiche al regolamento. L'arbitrato isolato è il mezzo più efficace per risolvere le controversie relative a circostanze di fatto, come controllare la qualità delle merci, determinarne il prezzo.

15.3. Legge applicabile per arbitrato

L'accordo arbitrale può includere una clausola sulla legge applicabile a cui è soggetto il contratto. Molto spesso, tale clausola è una condizione indipendente del contratto. La scelta della legge è rivolta non tanto agli arbitri quanto alle parti stesse, poiché questa è un'indicazione della legge di cui si determineranno i diritti e gli obblighi delle parti, indipendentemente dalla necessità di arbitrato della causa sorge. A volte la clausola sulla legge applicabile subordina il contratto non alle leggi di un determinato stato, ma alla "legge di equità" (ex acque et bono), o alla MCP (lex mercatoria), o alle consuetudini del commercio internazionale (INCOTERMS). Nel contratto deve essere inclusa un'apposita indicazione. La disposizione è fissata nella legislazione russa: le specificità della determinazione della legge soggetta all'applicazione dell'ICA sono stabilite nella legge sull'ICA (comma 2, comma 1, articolo 1186 del codice civile).

Il principio dell'autonomia della volontà delle parti è uno dei principi fondamentali del procedimento arbitrale. Il tribunale arbitrale considera la controversia proprio secondo le norme di diritto che le parti hanno scelto come applicabili al merito della controversia. L'esame della controversia in ICA esclude l'uso di referenze di entrambi i gradi. Qualsiasi riferimento al diritto di uno Stato deve essere interpretato come riferito direttamente al diritto sostanziale di tale Stato e non alle sue norme sul conflitto di leggi.

Se le parti non hanno scelto la legge applicabile, il tribunale arbitrale stesso determina la legge applicabile in conformità con le norme sul conflitto di leggi che l'arbitrato ritiene necessario applicare. In ogni caso, l'ICA prende una decisione secondo i termini del contratto e tenendo conto delle consuetudini del commercio internazionale. La scelta della norma sul conflitto di leggi che determina in definitiva il diritto sostanziale applicabile dipende dalla sede dell'arbitrato. La Convenzione europea sull'arbitrato commerciale estero del 1961 stabilisce la regola: l'ICA applica il conflitto di leggi del luogo dell'arbitrato. Il luogo dell'arbitrato è determinato dall'accordo delle parti o dalla residenza dell'arbitro. Nella pratica moderna si tende a limitare l'effetto della presunzione "chi ha scelto l'arbitrato, ha scelto la legge".

15.4. Accordo di arbitrato

L'accordo arbitrale è la volontà concordata delle parti di deferire la controversia tra loro all'ICA. La specificità dell'ACI risiede nella volontarietà del ricorso all'arbitrato e, nel contempo, nella natura vincolante della convenzione arbitrale. Il tribunale arbitrale può accettare una causa solo se c'è un chiaro accordo tra le parti. Caratteristica della convenzione arbitrale: è strettamente vincolante per le parti e queste non possono evitare di sottoporre la controversia ad arbitrato; il tribunale di giurisdizione generale non ha il diritto né di annullare la convenzione arbitrale né di rivedere la decisione dell'arbitrato nel merito.

Tipi di accordi arbitrali:

1) una clausola compromissoria è un accordo tra le parti del contratto, direttamente inserito nel suo testo, sull'arbitrato delle controversie che possono eventualmente insorgere. Questa è una condizione per deferire il caso all'arbitrato in caso di controversia futura, che prevede la giurisdizione di un determinato tribunale arbitrale. La clausola arbitrale è la tipologia più comune di convenzione arbitrale, una sorta di strumento di sicurezza per l'adempimento degli obblighi contrattuali, che garantisce una risoluzione qualificata delle controversie e la possibilità di esecuzione della decisione;

2) un verbale arbitrale è un accordo delle parti sull'arbitrato di una controversia già sorta, separato dal contratto principale. Questo è il tipo di accordo arbitrale più preferito, poiché l'accordo tra le parti per arbitrare viene stipulato quando sono già sorti disaccordi e le parti comprendono chiaramente la natura della controversia. In pratica, la conclusione di un verbale arbitrale è difficile da raggiungere, poiché gli interessi delle parti possono essere fondamentalmente contrastati;

3) un accordo arbitrale è un accordo indipendente tra le parti sull'arbitrato di controversie che potrebbero sorgere in futuro in relazione al presente contratto o gruppo di contratti o in relazione ad attività congiunte in generale.

Tutti e tre i tipi di accordo arbitrale, infatti, non sono diversi, hanno la stessa forza legale: si tratta di tre forme dello stesso fenomeno: accordi delle parti sui procedimenti arbitrali. Le leggi nazionali e i trattati internazionali non fanno alcuna distinzione giuridica tra alcuni tipi di accordi arbitrali.

La giurisdizione dell'arbitrato può essere basata sulle regole di un trattato internazionale - un accordo arbitrale tra Stati. Questo accordo interstatale è obbligatorio sia per le parti nazionali in controversie commerciali che per gli organi arbitrali specificati nell'accordo. L'arbitrato non può rifiutarsi di esaminare la controversia, richiamandosi all'assenza di un accordo speciale tra le parti.

La caratteristica principale della convenzione arbitrale è la sua natura giuridicamente autonoma e indipendente rispetto al contratto principale. La validità di un accordo arbitrale è indipendente dalla validità del contratto sottostante. Questa disposizione è di particolare importanza se la giurisdizione dell'arbitrato è prevista nel testo del contratto stesso sotto forma di clausola compromissoria. Il principio fondamentale dell'ICA è l'autonomia giuridica della convenzione arbitrale e la fondamentale volontarietà del procedimento arbitrale. Qualsiasi accordo arbitrale, anche compreso nel testo di un contratto commerciale internazionale, è considerato indipendente dal contratto principale, e il riconoscimento del contratto come nullo (in tutto o in parte) non comporta l'annullamento dell'accordo arbitrale , non priva gli arbitri del diritto di esaminare le questioni relative all'invalidità del contratto. Questo principio è sancito dalla maggior parte delle leggi nazionali, dagli accordi internazionali, dalla pratica arbitrale.

15.5. Forma e contenuto dell'accordo arbitrale

Come regola generale, è richiesta una forma scritta obbligatoria di accordi arbitrali. Tale requisito è sancito dalle norme delle convenzioni internazionali, dalle leggi modello sull'arbitrato. Nella legislazione degli stati è consentita una forma orale di accordo arbitrale. Tali differenze sono fonte di numerosi problemi legati all'interpretazione e al riconoscimento della validità della convenzione arbitrale. La pratica arbitrale mondiale deriva dalla necessità di una forma scritta di accordi arbitrali in senso lato: sia l'accordo stesso, sia lo scambio di lettere o dichiarazioni di reclamo, e un collegamento al documento contenente direttamente la clausola arbitrale.

Il contenuto della convenzione arbitrale dipende dalla volontà delle parti, che ne determinano autonomamente gli elementi. Le clausole arbitrali modello sono state sviluppate nella pratica mondiale e nella legislazione nazionale. Gli elementi di un accordo arbitrale sono: una clausola arbitrale (ad eccezione della giurisdizione dei tribunali di giurisdizione generale o di altri tribunali statali); scelta del tipo di arbitrato e del luogo del suo svolgimento; la scelta della lingua dell'arbitrato e del numero degli arbitri; determinazione dell'ordine della procedura arbitrale (l'arbitrato istituzionale, di regola, risolve la controversia secondo le leggi del suo paese e in conformità con i suoi regolamenti).

Una caratteristica distintiva dell'arbitrato risiede nel diritto quasi illimitato delle parti di istituire autonomamente una procedura di risoluzione delle controversie, pertanto, la stragrande maggioranza delle norme legali che determinano il processo arbitrale sono di natura dispositiva e si applicano solo quando le parti non hanno disposto diversamente. Nella convenzione arbitrale le parti sono libere di prevedere eventuali regole di procedura arbitrale, anche se applicabili all'arbitrato istituzionale. I limiti di tale libertà sono le norme imperative del diritto nazionale e la clausola di ordine pubblico. Quando si sceglie un arbitrato isolato, le parti sono obbligate a stabilire le regole della procedura arbitrale, poiché tale organo non ha regole proprie. Se le parti stesse non hanno risolto le questioni procedurali nella convenzione arbitrale, ciò non le priva del diritto all'arbitrato. Gli arbitri nominati saranno guidati dalle regole procedurali che essi stessi determinano.

15.6. Riconoscimento ed esecuzione di lodi arbitrali stranieri

Uno dei vantaggi dell'ICA è la presenza di un sistema sviluppato a livello nazionale e internazionale per il riconoscimento e l'esecuzione dei lodi arbitrali pronunciati nel territorio di uno Stato estero. La base di questo sistema è posta nella Convenzione di New York sul riconoscimento e l'esecuzione dei lodi arbitrali stranieri del 1958. Le regole sul riconoscimento e l'esecuzione dei lodi arbitrali stranieri si trovano anche in altri trattati internazionali: la Convenzione europea sul commercio estero Arbitrato del 1961, Convenzione interamericana sull'arbitrato commerciale internazionale 1975, Convenzione araba sull'arbitrato commerciale internazionale 1987

La Convenzione di New York stabilisce il principio del riconoscimento delle convenzioni arbitrali scritte. Ciascuno Stato parte è obbligato a riconoscere i lodi arbitrali stranieri e ad eseguirli nel proprio territorio conformemente al proprio diritto procedurale. La definizione di lodo arbitrale straniero è un lodo emesso da un tribunale arbitrale nel territorio di uno Stato diverso da quello nel cui territorio si chiede il riconoscimento e l'esecuzione del lodo. Il criterio territoriale è la base per determinare un lodo arbitrale come straniero. Questa disposizione si applica ugualmente a tutti i tipi di arbitrato. Un ulteriore criterio: il concetto di "straniero" include quelle decisioni che non sono considerate nazionali nello stato del luogo della loro esecuzione. Il campo di applicazione della Convenzione riguarda solo i lodi arbitrali stranieri.

Il contenuto principale della Convenzione di New York è stabilire l'obbligo degli stati di riconoscere come vincolanti i lodi arbitrali stranieri e di farli rispettare. Si tratta di lodi arbitrali su controversie in cui le parti sono persone fisiche e giuridiche. Stabilisce il diritto di ciascuno Stato alla riserva di limitare l'applicazione della Convenzione alle sole controversie derivanti da contratti commerciali. In tal caso, il dato Stato non avrà il diritto di richiedere ad altri Stati Parte di eseguire le decisioni dei suoi organi arbitrali in altri casi.

Il riconoscimento dei lodi arbitrali è possibile solo se esiste un accordo arbitrale scritto. Nel decidere se una controversia possa essere oggetto di arbitrato, sono determinanti la legge dello Stato in cui si chiede il riconoscimento e l'esecuzione e la legge dello Stato al quale le parti hanno sottoposto la convenzione arbitrale. Gli Stati riconoscono e applicano lodi arbitrali stranieri in conformità con il loro diritto nazionale. L'esecuzione dei lodi arbitrali richiede una procedura aggiuntiva, l'interessato deve presentare apposita istanza, debitamente eseguita. Il riconoscimento e l'esecuzione dei lodi arbitrali nell'ambito della Convenzione non dovrebbero essere soggetti a condizioni più onerose o tasse e oneri più elevati di quelli esistenti per il riconoscimento e l'esecuzione dei lodi arbitrali nazionali.

La Convenzione stabilisce un elenco esaustivo dei motivi per rifiutare di riconoscere e far rispettare i lodi arbitrali:

1) motivi di rifiuto su richiesta della parte nei confronti della quale è stata presa la decisione: una delle parti è incompetente ai sensi del proprio diritto personale; la convenzione arbitrale non è valida ai sensi della legge cui le parti l'hanno assoggettata, o della legge dello Stato in cui è stato pronunciato il lodo; mancata debita comunicazione alla parte dell'ora e del luogo dell'arbitrato; l'arbitrato è andato oltre la sua competenza; violazioni della procedura arbitrale. L'onere di provare la sussistenza dei motivi di diniego all'esecuzione è a carico dell'interessato;

2) motivi di diniego da parte delle autorità competenti dello Stato luogo di esecuzione della decisione: l'oggetto della controversia non può essere oggetto di un procedimento arbitrale ai sensi della legge dello Stato ove si chiede il riconoscimento e l'esecuzione; il riconoscimento della sentenza e l'esecuzione della stessa è contraria all'ordine pubblico di tale Stato.

La Convenzione europea sull'arbitrato commerciale estero del 1961 non contiene norme speciali sul riconoscimento e l'esecuzione dei lodi arbitrali stranieri, ma prevede la possibilità di dichiarare nullo un lodo arbitrale nello Stato in cui il lodo è stato pronunciato o nello Stato in base al quale legge il premio è stato fatto. La dichiarazione di nullità di una decisione implica la sua cancellazione e, di conseguenza, il rifiuto di riconoscerla ed eseguirla.

Secondo la legislazione della Federazione Russa (articoli 416-422 del codice di procedura civile, capitoli 30, 31 dell'APC), la procedura per l'esecuzione delle decisioni dei tribunali stranieri e degli arbitrati è determinata dai trattati internazionali della Federazione Russa . Condizioni per l'esecuzione delle decisioni:

1) l'esistenza di reciprocità contrattuale - è necessario disporre di un accordo internazionale sull'esecuzione reciproca delle decisioni che stabilisca condizioni specifiche per tale esecuzione;

2) mancata scadenza del termine di prescrizione di 3 anni per la presentazione della decisione di esecuzione.

La legge della Federazione Russa del 07.07.1993 luglio 5338 n. 1-35 "Sull'arbitrato commerciale internazionale" riproduce le regole della Convenzione di New York sul riconoscimento e l'esecuzione dei lodi arbitrali. Il lodo arbitrale, indipendentemente dallo stato in cui è stato pronunciato, è riconosciuto vincolante e, fatte salve le necessarie formalità, può essere eseguito. Le disposizioni della legge si applicano allo stesso modo sia ai lodi arbitrali nazionali che esteri (emessi da qualsiasi arbitrato). L'articolo XNUMX della legge stabilisce che i lodi arbitrali stranieri sono equiparati a quelli russi. È stato fissato un elenco esaustivo dei motivi per rifiutarsi di riconoscere e far valere lodi arbitrali stranieri, che coincide pienamente con la norma corrispondente della Convenzione di New York.

Il riconoscimento della decisione, vale a dire il riconoscimento dei diritti e degli obblighi delle parti che ne derivano, non richiede una procedura aggiuntiva. Per l'esecuzione della decisione è necessaria una procedura aggiuntiva: presentare una petizione al tribunale competente della Federazione Russa (regola generale - nel luogo di residenza del debitore o nell'ubicazione della sua proprietà). La procedura per l'esame di una petizione e la procedura per l'esecuzione di una decisione sono definite nella legge federale del 21.07.1997 luglio 119 n. XNUMX-FZ "Sui procedimenti di esecuzione". Il problema più difficile è risolvere la questione delle misure per garantire il credito in anticipo. Secondo la legge della Federazione Russa "Sull'arbitrato commerciale internazionale", il tribunale arbitrale, su richiesta di una parte, può ordinare l'adozione di tali misure provvisorie in relazione all'oggetto della controversia, che il tribunale ritiene necessarie. Una parte ha il diritto di rivolgersi a un tribunale di giurisdizione generale con una richiesta di adottare misure per garantire il credito in anticipo.

15.7. Arbitrato commerciale internazionale nella Federazione Russa

Gli organi principali per la risoluzione delle controversie commerciali internazionali in Russia sono l'ICAC e il MAC. Le attività dell'ICAC sono regolate dalla Legge della Federazione Russa del 07.07.1993 n. 5338-1 "Sull'arbitrato commerciale internazionale", il Regolamento sull'ICAC presso la Camera di commercio e industria (allegato alla legge), il Regolamento ICAC approvato dalla Camera di Commercio e Industria (entrato in vigore il 01.05.1995). La competenza dell'ICAC comprende l'esame delle controversie nell'ambito dei contratti commerciali internazionali in presenza di un accordo arbitrale delle parti. L'ICAC accetta controversie in esame senza l'accordo delle parti, se la sua competenza è stabilita da un trattato internazionale della Federazione Russa. Tutti e tre i tipi di accordi arbitrali sono riconosciuti. L'obbligo della loro forma scritta (in senso lato) è fisso. La legge della Federazione Russa "Sull'arbitrato commerciale internazionale" prevede una clausola arbitrale tipo.

La presenza di un accordo arbitrale esclude la giurisdizione dei tribunali statali e la giurisdizione generale e l'arbitrato (economico). L'accordo delle parti sull'arbitrato della controversia obbliga i giudici statali a chiudere il procedimento (artt. 134, 135 cpc e 148 cpp). La legge prevede eccezioni a questa regola. La giurisdizione dell'ICAC è determinata dalla sua competenza.

L'IAC opera sulla base del regolamento sull'IAC presso la Camera di commercio e industria (Appendice alla legge "Sull'arbitrato commerciale internazionale"). Il regolamento IAC è approvato anche dalla Camera di Commercio e Industria. La IAC ha il diritto di risolvere le controversie sulla base dell'accordo delle parti di deferirle a questo tribunale arbitrale. L'IAC si distingue per una natura ristretta e speciale di competenza: si tratta di controversie derivanti da rapporti di diritto civile relativi alla navigazione mercantile. La differenza rispetto all'ICAC è che nel determinare la competenza dell'IAC, la composizione dell'oggetto della controversia non ha importanza. Il regolamento sulla IAC stabilisce un elenco approssimativo di relazioni, le cui controversie sono di sua competenza.

La specificità del procedimento arbitrale e la sua caratteristica risiede nel diritto quasi illimitato delle parti di istituire un procedimento per la risoluzione delle controversie. L'autonomia di volontà è la base fondamentale della legge della Federazione Russa "Sull'arbitrato commerciale internazionale" e dei regolamenti dell'ICAC e del MAC. La maggioranza assoluta delle regole che definiscono la procedura arbitrale si applicano solo in assenza di accordo tra le parti e hanno natura dispositiva. L'autonomia del testamento è un momento decisivo nella formazione del tribunale arbitrale, determinando il procedimento del procedimento.

La legge della Federazione Russa "Sull'arbitrato commerciale internazionale" stabilisce diverse disposizioni imperative volte a una risoluzione imparziale ed equa della controversia. Questi sono i principi originari del processo arbitrale: requisiti che gli arbitri devono soddisfare; norme imperative per garantire l'uguaglianza delle parti nel processo; obblighi di arbitrato nei confronti delle parti. In tutte le altre questioni, le parti stesse determinano la procedura arbitrale. In assenza di accordo tra le parti, l'ICA utilizza il proprio Regolamento o risolve la controversia come meglio crede. Tale legge non prevede l'obbligo dell'ICA di applicarsi alla vigente normativa processuale civile.

L'ACI ha il potere di decidere sulla sua competenza. Per la prima volta nella storia russa, la legge ha consolidato la regola generalmente accettata nella pratica mondiale sull'autonomia e l'indipendenza giuridica della clausola arbitrale, ovvero la dipendenza diretta della competenza dell'arbitrato dalla convenzione arbitrale. La legge contiene norme relative alla dichiarazione di incompetenza delle parti, opzioni per tale dichiarazione e regole relative alla decisione del tribunale arbitrale sulla sua competenza.

ELENCO DEI RIFERIMENTI

atti normativi